MARIAGE

Il faut, tout d'abord^ distinguer entre le mariage de la fille vierge, soumise au droit de

contrainte du père et celui de la femme précédemment mariée, par conséquent émancipée.

Prenons d'abord celui de la vierge ayant encore son père ou un ouaci investi du droit de djeber.

L'acte préliminaire est la demande présentée par le père du futur ou son mandataire, car il n'agit généralement pas en personne, bien qu'en ayant le droit s'il est majeur. Le père ou l'ouaci de la fille reçoit la proposition, la discute et l'accepte ou la repousse. Si la demande est agréée, les deux représentants des époux arrêtent toutes les conditions du mariage et prennent des témoins ou font dresser un acte pour les constater, car il est dès lors concUi.

La première condition est la constitution d'une dot pour l'épouse, par son mari, et c'est à tort que certains l'ont appelée « prix de sa virginité », car en cas de convoi une veuve ou une femme divorcée y aura les mêmes droits (1). Ibn-Ai-fa, dans ses « définitions ■>-> dit que c'est la rémunération donnée par l'époux à la femme qui met

(1) Le Morgengab des Germains, auquel on l'a assimilée, à tort, ne se donnait qu'une fois, et après la première nuit de noces. Aussi l'a-t-on défini par la formule : prœmium defloralse virginitatis.

sa personne à sa disposition, ce qui est plus exact, mais trop brutalement absolu.

La dot est, en réalité, un pécule appartenant exclusivement à la femme et qui constitue pour elle un capital propre, une réserve qui lui assurera de précieuses ressources dans les vicissitudes de la vie.

L'absence de constitution de dot dans un acte de mariage entraîne sa nullité absolue; il en est de même si elle se trouve notoirement insuffisante ou constituée uniquement par certains objets en nature ou en valeurs non réalisées, ou si elle est compensée avec la dot stiplilée dans un autre mariage parallèle, confirmations du principe posé plus haut.

La dot se compose en général de trois éléments :

1° Le don nuptial propre (mahr)j consistant en une somme versée comptant ou d'avance et qu'on appelle pour cela neked. Le père, en qualité de tuteur naturel de sa fille, le touche ; mais il en est comptable envers elle et doit, en principe, l'employer à des achats d'objets d'utilité ou de parures propres à l'épouse. Mais, s'il lui donne un trousseau d'une valeur égale,

il peut conserver la somme et même s'en servir pour les besoins de la famille, à charge de la rendre en temps et lieu. S'il meurt avant de la lui avoir restituée, la somme due constituera pour sa fille une créance privilégiée à prélever, avant tout partage, sur sa succession.

2" Le trousseau {djeha^), somme devant être affectée à l'achat de bijoux ou objets du trousseau de l'épouse, au moment de la consommation du mariage. Il arrive que le djehaz se confond, en tout ou en partie, avec le neked; il n'est pas donc absolument obligatoire; cependant, dans la pratique, il est souvent stipulé à part; c'est, en quelque sorte, une précaution pour que la femme porte sur elle des valeurs facilement réalisables et dont la propriété ne peut lui être contestée.

3° Et le solde (kali), dette restant à la charge de l'époux et exigible dans un délai plus ou moins long, mais qui ne peut dépasser vingt ans.

Cet exposé établit clairement que le mariage consenti par le père n'a aucun rapport avec une vente; mais, comme il traite et règle les conditions, en vertu du droit de djeber ; comme il touche, en qualité de tuteur, la somme versée

comptant, on comprend, dans une certaine mesure, comment cette erreur a pu naître et se répandre.

Tant que la somme exigible comptant (neked) n'est pas versée en entier, le mariage ne peut être consommé; il est conclu, bien qu'imparfait, et le père ne pourrait accorder sa fille à un autre; mais si le délai fixé pour le paiement était écoulé, il pourrait, de ce chef, en exiger la rupture.

Si, dans l'intervalle de la conclusion du mariage et de sa réalisation, l'époux y renonce, la moitié de la dot stipulée est acquise à la femme, qui recouvre toute sa liberté. Elle garde, en outre, tous les cadeaux ou accessoires qui ont pu être donnés à elle ou à ses parents par le futur. Yai cas de mort de celui-ci avant la consommation, la totalité de la dot est acquise à l'épouse, à moins que, lors de la conclusion du contrat, le futur eût été déjà atteint de la maladie dont il est mort.

S'il y a divergence au sujet de la perception de tout ou de partie des éléments composant la dot, c'est le dire de la femme qui fait foi, à la condition qu'elle l'appuie du serment.

Toutes les négociations, démarches, discus-

sions relatives à la conclusion du contrat ont lieu entre les pères ou représentants des futurs époux. La fille, qui doit vivre séquestrée depuis qu'elle a atteint l'âge nubile, n'y participe pas, au moins en apparence. Le futur, pas plus que celui qui le représente, n'a d'entrevue avec elle ; il se procure comme il peut des renseignements sur sa figure et son caractère. Les femmes âgées de sa famille vont rendre visite à celle de l'épouse et sont admises à lui parler. Au besoin des matrones lui sont dépêchées et elle ne doit pas se soustraire à leur examen, à la condition qu'il n'ait rien d'intime. La future ou ses parents se renseigne de la même façon, et la connaissance directe ne se fait que le jour de la consommation du mariage.

Nous ne parlerons pas en détail des causes d'empêchement au mariage, qui sont nombreuses et résultent de la proximité du degré de parenté (y compris celle de lait) ou d'alliance; d'un mariage préexistant chez la femme ou du chiffre maximum de quatre épouses atteint par l'homme; de certaines infirmités et do diverses autres raisons.

Tout ce qui précède s'applique au premier mariage de la jeune fille vierge ; passons au

convoi de la femme devenue veuve ou dont l'union a été rompue.

Celle-ci a été émancipée par le mariage, même si elle est encore en tutelle à l'égard de ses biens. Elle est libre d'elle-même et échappe au droit de contrainte, qui s'est éteint lors de sa précédente union. Il lui appartient donc de choisir son nouvel époux, et de fixer les conditions du contrat; cependant, elle ne stipule pas en personne : son père la représente, et s'il est mort, son ouali, c'est-à-dire autant que possible un de ses parents les plus proches, agissant l'un et l'autre en vertu des pouvoirs qu'elle lui a conférés et selon ses instructions. C'est, du reste, une précaution en sa faveur, de crainte qu'on n'abusât de sa faiblesse naturelle et de son inaptitude aux affaires, si elle agissait ellemême.

En concluant ainsi son nouveau mariage, la femme a le droit d'exiger qu'on insère dans le contrat des clauses toutes particulières, si l'époux les accepte : interdiction de prendre une seconde femme ou de la faire changer de résidence; obligation d'entretenir ses enfants d'un autre lit, ou un parent, etc., en tant que ces conditions ne sont pas contraires aux lois et aux

Ijonnes mœurs. La partie de la dot touchée comptant lui est remise par son fondé de pouvoir.

Si, plus tard, les obligations stipulées au contrat sont transgressées, la femme aura le droit d'exiger, de ce clief, le divorce d'office.

Les questions relatives à l'existence ou à la contestation de la conclusion du mariage sont aussi nombreuses que compliquées ; mais elles relèvent de la jurisprudence, et nous ne pouvons les traiter ici.