CHAPITRE H

V RF.LIGION ET LE DROIT CIVIL.

L'organisation de la famille, résultat nécessaire des lois de la nature, est antérieure à toute réglementation artificielle. Aussi lui trouve-t-on, chez tous les peuples primitifs, les mêmes caractères essentiels. Ce n'est point une répartition équitable des droits et des devoirs entre les divers membres de la famille, qui tempère les supériorités naturelles par les obligations qu'elle y attache, relève les faibles par le droit à la protection, et, sans briser l'unité du gouvernement intérieur, accorde à chacun une part d'indépendance. 11 a fallu, pour donner cette forme à la famille, l'intervention prolongée d'un pouvoir extérieur. La forme naturelle est d'une effrayante simplicité ; elle absorbe la famille dans son chef investi d'une autorité illimitée et irresponsable.

Si la famille était restée isolée, aucune influence du dehors n'aurait pu entamer cette unité compacte : mais elle entra forcément dans des associations dont les liens étaient empruntés à la fois à la nature et à la religion. Le culte des ancêtres, l'obligation héréditaire de remplir après eux certains devoirs perpétuels qu'ils avaient contractés à l'égard des dieux, retinrent dans une sorte de dépendance réciproque les familles issues d'une même souche, et en formèrent un groupe auquel les Romains donnaient le nom de gens. Le père de famille devint responsable devant la communauté pour sa part de coopération à la perpétuité du culte commun. Enfin, les gentes

ÎOt LES PONTlFi- r MTriON.

se soudèrent les unes aux autres pu ortains points de cont;i< t pris dans leur- iii.''fs ri Inu's [):atiques religieuses, el de ce rappioclicmenl sortit une communauté ]>Uis vaste, appelée le peuple {popuhis) ou l'Etat. Cette dernière création de l'instinct social avait d'autant plus besoin (l'être soutenue par la religion qn'lit.' élaH plus éloignée .!(.' kl nature. Aussi, la religion était-elle à Rome la base sur laquelle reposait la stabilité de l'Etat. Mais la religion publique n'était qu'un choix fait parmi les cultes des f/entes, lesquels étaient eux-mêmes empruntés à des dévotions particulières, nées au foyer des familles. C'était la floraison d'un arbre dont les racines multiples pénétraient intimement tout le corps social. De là, l'importance extrême que TEtat attachait à la consen'ation des sacra gentUicia etprivata, et par suite, le droit qu'il s'arrogea d'en surveiller la transmission héréditaire.

Cette transmission s'opérait ou par filiation naturelle, dont le mariage légitime est la condition préalable, par filiation artificielle, ou conjointement avec le droit de propriété. Par conséquent l'Etat, non pas par voie de délégation, mais directement sous la forme de curies, et au nom de l'Etat, les Pontifes, dépositaires de l'autorité religieuse, intervenaient dans les plus grands actes de la vie civile, la confarréadon, Vadrof/alion et le testament.

1. CoNFARRÉATiON K — Lcs Poutifos prenaient part à la cérémonie du mariage pour deux raisons; d'abord, parce qu'ils devaient en constater la validité, nécessaire à la transmission régulière des sacra-, et parce que le mariage, en faisant sortir l'épouse de sa famille pour l'associer aux devoirs religieux' de son mari {communio sacronim) produisait dans la sphère des cultes privés une petite perturbation qui devait être approuvée par l'auto-

0) Dion. II. «. Plia. XVIII, 3, «0. Serv. Geor.i t(M. 374. noelti. .1,1 rie. Tnpir. p. ÎOO Orril. (nij. I, iit, tip. p. 'J.

CONFARRFATION. 203

rite. L'Etat, qui ne pouvait songer à mettre en délibération un acte aussi simple, s'abstint d'y paraître en corps ; sa place y était tenue par dix témoins, qui peiit-étre ne représentaient que les dix curies de la tiibu du fiancé. Outre Tàge nubile et le droit de connubium, la loi mettait à la validité du mariage certaines conditions qui avaient évidemment été déterminées jîar la science tbéologique. La nature, approuvée par la religion, défendait les mariages entre frères et sœurs, entre ascendants et descendants. Or, la constitution tyrannique de la famille romaine regardait comme les enfants du père de famille (liberorum loco) tous ceux qui se trouvaient réunis sous son autorité ; donc, la prohibition s'étendait aux mariages entre oncle et nièce, tante et neveu et même entre cousins. En conséquence, les deux époux devaient ap •. partenir à deux familles différentes. Mais chaque famille ayant son culte domestique, le passage de la femme dans la famille de son mari était, au point de vue théologique, une modification introduite à la fois dans deux associations religieuses. Cette modification ne pouvait avoir de conséquences fâcheuses tant que les époux appartenaient à la même gens, car les dieux vénérés dans l'intérieur de la gens étaient pour ainsi dire apparentés les uns aux autres et souffraient volontiers ce transfert d'adorateurs. Il n'en était plus de même si le déplacement se faisait d'une gens à l'autre, si la femme délaissait des dieux étrangers à ceux auxquels elle devrait désormais ses hommages. Pour éviter cette perturbation plus grave, les théologiens recommandèrent de resserrer perpétuellement par des alliances matiimoniales les liens qui rattachaient les familles à la gens, et s'ils ne défendirent pas complètement lagentis enuptio, la firent probablement dépendre d'une autorisation donnée par la gens elle-même^.

(\) Y. J. Marquardl. Ilandb. V.A. 138.

Lorsque la fiancée, qui demandait à contracter mariage en dehors de sa gens, était veuve, il y avait lieu d'examiner si son mari défunt lui avait permis par testament la gentis enuplio ^ Le testament, qui supposait l'assentiment de la société entière, levait toute difficulté. Enfin, il pouvait arriver que la femmes qui se mariait en secondes noces fût grosse de son premier mari, et il fallait empêcher que l'enfant, appartenant par droit naturel à la famille de son père, ne fût transporté subrepticement dans une famille nouvelle. La loi avait prévu le cas pour les femmes veuves et l'avait empêché de se produire en imposant des délais suffisants, mais elle l'avait cru invraisemblable pour les femmes répudiées. Peutêtre, en eflet, ne s'était-il jamais présenté jusqu'au jour où Tamour impatient d'Octnv.^ niraclia àTib.Neio l.ivi,^ enceinte de son second fils Drusus (,38). Octave, assez puissant pour ne pas craindre d'obstacles à ses désirs, voulut que le collège des Pontifes lui ôtàt l'ombre d'un scrupule ; € comulti per ludibrium pontipces, an concepto nocdum edito partu rite mibereti, >» La théologie, mèiv du droit civil, était appelée à combler les lacunes de ci^lui-ci. Les Pontifes, en courtisans délicats, non-seulement rendirent l'arrêt désiré, mais firent semblant de l'avoir trouvé dans la tradition. «; Ils répondirent que si la conception était douteuse, il faudrait dillerer le mariage ; mais que, comme c'était un fait avéré, rien n'empêchait de le célébrer immédiatement. Peut-être, ajoute l'historien, avaient-ils trouvé cette solution dans la jurisprudence traditionnelle, mais ils ne l'y auraient pas trouvée que le déc ret n'en eût pas moins été rendu ^. yt Nous ne savons si Caligula P. M. les consulta lorsqu'il épousa Césonie pour avoir le plaisir d'être pèrtM m i tu ni. j iir- K '^'

0) Liv. XXMX, 49. — (2) Tac. Aun. 1,40. ^ (3) Dio Oiss. XfAïII. 4S. Trad. V. Boissée. — (4); Hio. Cass. LIN, Î3.

CUNFARRÉATION VA' 1>I1 TARRÉATION. 205

Enfin, lorsque nul empùchement ne s'opposait à la célébration du mariage, les futurs époux comparaissaient devant le P.. M. et le Flamen Dialis assistés de quelques autres prêtres et des dix témoins. Là, l'union conjugale était scellée par une formule solennelle qui ne nous est pas parvenue ; un uiïrait un sacrifice dans lequel figurait le gâteau de far^ oiîrande symbolique qui a donné au mariage religieux son nom (confarreatio) ; et, après le sacrifice, les époux s'asseyaient un instant sur deux sièges recouverts et réunis par la peau de la victime, image palpable des liens de la religion et de la chair qui les unissaient désormais.

Ces liens formés sous l'œil des Pontifes ne pouvaient être dénoués que par une cérémonie religieuse appelée diffarreatio, lugubre comme une malédiction, car la religion ne brisait que les unions souillées par le crime de l'épouse coupable soit d'adultère, soit d'empoisonnement, soit de supposition d'enfants, soit de possession de fausses clefs ^ On trouve sous fempire un sacerdos confarreationum et diffarreatioîium^. Il est possible qu'à une époque où les mariages par confarréation étaient plus que rares, les Pontifes aient délégué un prêtre subalterne à cette sinécure.

IL adroCtAtion. — Le mariage légitime assurait ordinairement la perpétuité des coutumes religieuses au sein de la famille. Les Pontifes n'avaient point à intervenir pour surveiller la transmission de ces devoirs toutes les fois qu'elle se faisait par filiation naturelle. Tout au plus étaient -ils appelés à constater la filiation naturelle lorsqu'il s'agissait d'enfants posthumes 3. Mais les unions stériles trompaient les espérances qu'on avait fondées f:ur elles, et menaçaient d'un oubli prochain les tradi-

(I) Plut. Homul. m. Q. R. oO. Paul. s. v. f.h.is. Lid. — (i) Ort'll. 264«. - (3) Dig. WWlil, 16, 3, \i.

S06 iW PONTIKlià JCT LÀ TRàDITlON.

lions qu'elles devaient pei^pétuer. Des familles, trahie.^ par la nature, s'éteignaient ainsi et laissaient leurs dieux déshérités des hommages auxquels ils avaient droit. Pour éviter un pareil malheur, la théologie inventa la filiation artificielle, appelée adroyatio parce que, pour grelîer sur un tronc stérile un rejeton étranger, il fallait demander l'assentiment (rofjare) des curies ^ L'adrogation se composait de deux actes distincts, également importante uux \ eux de la religion. Avant d'entrer à titre de fils dans la famille de son père adoptif, l'adrogé devait être déUvré des liens qui l'attachaient à sa famille naturelle, et des liens qui l'attachaient à sa gens^ si l'adrogation l'en faisait sortir. 11 les brisait par une abjuration solennelle appelée deleslatio sacrorum et entrait ensuilL- thms sa nouvelle famille par l'adrogation proprement dite.

CTette atteinte portée aux lois naturelles et à la constitution religieuse de la société ne pouvait être sanctionnée par les curies sans l'approbation préalable des directeurs de la conscience publique. Les Pontifes faisaient donc, à chaque adrogation proposée, une sorte d'enquête 2. Ils examinaient si Tadrogeant était d'âge à désespérer d'avoir des enfants; si le dsir de perpétuer sa race n'était pas pour lui un prétexte sous lequel se cachaient des vues égoïstes et cupides ; s'il n'était pas d'une condition inférieure qui entraînerait pour l'adrogé une sorte de déchéance ; si l'adrogé était pubère (vcsti' ceps) ; enfin ils devaient se demandai si l'adrogation, en assurant la perpétuité d'un culte, ne causerait pas la ruine d'un autre. .

Lorsque cet examen ne révélait aucun ompècheinent sérieux, le P. M. convoquait les curies en comiiia calata et leur soumettait la question '^ An (l.rnitr sirdc de la république, le P. M. Q. Mucius Scajvola, pour mettre à

(OGell. V, 49. — (2)Cic. Pro dom. lî. i Gell. XV, îZ.

ADROGATION. 207

couvert la responsabilité des Pontifes, fit confirmer les résultats de Tenquéte par un serment que l'adrogeant prêtait devant le peuple ^. L'adrogé renonçait alors publiquement aux cultes domestiques et autres dont il se séparait. La detesialio sacrorum dev^iit évidemment avoir une portée différente suivant les cas, et la formule au moyen de laquelle elle s'accomplissait devait varier en conséquence. Si l'adrogé était fils de famille et sortait de sa gens, il reniait à la fois le culte domestique et celui de la gens ; si son père adoptif appartenait à la même genSf une abjuration simple suffisait; enfin, s'il était père de famille et ne sortait point de sa gens, il semble qu'il n'y avait pas lieu à la detestatio, car son culte domestique passait avec ses biens dans sa nouvelle famille, en vertu des règlements qui attachaient les sacra à la propriété.

JL'adrogé étant séparé de son ancienne famille, le P.M. proposait aux curies de l'introduire dans celle qu'il avait choisie. La rotation était conçue en ces termes : « Velitis jubeatis uti [L. Valerius L, Titio] iam jure legeque filius siet, quam si ex co pâtre malreque familias ejus natus esset V tique eivitae necisque in eiim potestas siet, uti patri endo filioest, Haec ita uti dixi ita vos, Quirites, rogo^. ))Le vote des comices donnait force de loi à la rogation proposée. '

in. TESTAMENT. — La moit du père de famille faisait entrer ses fils, naturels ou adoptifs, dans la pleine jouissance de tous les droits du citoyen. Chacun d'eux devenait le chef d'une famille nouvelle sur laquelle il régnait à son tour. Dans cette nouvelle condition, ils avaient droit à une complète indépendance, et c'eût été déroger aux lois de la nature que de les soumettre encore aux volontés posthumes de leur père, à une autorité anéantie en fait, mais qui, grâce à une fiction légale, se serait survécue à elle-même. Du reste, la coutume avait réglé

(4) Gell. V, <9. — (2)Gell. VM.

208 LES rjMIFES ET LA TRADITION.

les questions de succession, de sorte que la volonté du défunt ne pouvait intervenir que pour déranger Tordre établi. La nature et la coutume s'accordaient donc, à ToKigine, à regarder la mort comme la destruction totale (le la personnalité humaine. Mais l'intervention luuLe-puissante de la société dans les affaires des familles, intervention provoquée par sa sollicitude pour la perpétuité des sacra privata, modifia sur ce point le droit naturel.

Lorsque le père de famille mourait sans femme ni enfants, sa religion domestique périssait avec lui, si Ton ne trouvait pas pour la transmission des devoirs de conscience un autre mode que la filiation naturelle ou artificielle. Frappés de cet inconvénient, les Pontifes imaginèrent d'inféoder ces devoirs à la propriété, de manière que les héritiers du défunt, quels qu'ils fussent, ne pussent accepter sa succession sans accepter en môme temps les obligations qui y étaient attachées : (C Sacra cum pecunia, pontificum auctoritate, nulla lege, conjuncta s tint i )). Cette règle, si équitable qu'elle passa dans la pratique sans avoir besoin d'être transformée en loi, fit entrer les questions de succession dans la compétence des Pvmtifes.

Gomme les biens d'un ciioyen mort sans héritiers naturels risquaient ordinairement d'être partagés entre plusieurs agnats ou même entre les membres de sa gens, les Pontifes jugèrent avantageux pour la ivligiuu de ne point abandonner la succession au sort que lui préparaient les coutumes, mais d'admettre comme loi suprême en cette matière la volonté bien connue et attestée (testament II m) du défunt.

11 était, en effet, possible d'arriver de cette manière à un résultat analogue à celui de l'adrogation. Le tes-

0)Cic. Leg, II, SI.