THÉORIE DU MARIAGE

Notion du mariage.

Gai., Cornm., Yih. i, g J08, seq.

Les Romains partent de ce point de vue que le germe brut du mariage, en tant qu'union des sexes , réside dans la nature animale de l'homme , dans ce quod natura omnia animalia docuit. Cependant ils ne méconnaissent point l'élément plus élevé, purement humain, qui sert de base au mariage; ils le signalent au contraire très-nettement dans cette communauté de toute la vie qu'il a pour but d'établir entre un homme et une femme, et déclarent qu'il appartient à l'essence

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du mariage, même selon le jus gentium. Là se trouve le caractère universel de mariage, tel qu'il se rencontre partout. Mais son caractère distinctif, comme institution de droit dans les différentes législations positives, consiste souvent, soit .dans certaines conditions, certains signes extérieurs , particulièrement déterminés, auxquels l'existence du mariage est juridiquement liée , soit dans certains effets propres qu'il produit.

Le droit romain ne reconnaissait , dans l'origine qu'une espèce de mariage de droit civil, désignée parles expressions synonymes de nuptias-, justœ nuptiœ, justum matrimonium. Mais, en avant égard à certains effets extérieurs, selon qu'ils étaient accidentellement joints au mariage, ou qu'ils ne l'étaient pas, on distinguait entre le mariage cum conventions uxoris in manum mariti et le mariage sans cette conventio. Faire de cela deux espèces de mariage entièrement distinctes est contraire à l'esprit du droit romain et conduit facilement à d'étranges méprises 1 .

1 L'auteur s'exprimait ainsi dans sa première édition : « Le droit romain connaissait , dès l'origine, ou au moins de très-bonne heure, deux espèces de mariage, toutes les deux appelées jastœ nuptiœ, justum matrimonium, toutes les deux juris civilis, mais d'ailleurs essentiellement distinctes l'une de l'autre. C'étaient le mariage cum conventione uxoris in manum mariti et le mariage sans cette conventio. »

Sur quoi j'avais fait, dans une note de ma traduction , l'observation suivante : « Cette manière de voir, et l'expression de mariage rigoureux et mariage non rigoureux [strenge und nicht strenge Ehe) qui en découle, ne me semblent pas tout à fait exactes. Il n'y avait qu'une espèce de justœ nuptiœ pour les citoyens romains. La conventio in manum pouvait s'y joindre, soit au moment où le mariage était contracté, soit avant, soit après, ou ne pas s'y joindre du tout; mais, que la femme fût in manu ou non, le mariage était toujours la même institution; la femme pouvait même être in manu d'un autre que de son mari, quoique avec des conséquences moins étendues. »

M. Marezoll, qui, dans sa deuxième et sa troisième édition, avait