COHABITATION

isn. La loi musulmane, faisant de la procréation des enfants le but principal et presque exclusif du mariage, a encouragé les unions précoces et attaché une sorte de flétrissui*e à la stérilité ; elle devait aftssi, pour être conséquente, imiter les législations qui reposaient sur le même principe qu'elle, et faire de la cohabitation une obligation pour le mari*

(1) Sourate IV, v. 38.

(2) Koran Sourate V, v. 7.

(3) Koran Sourate XXIV, v. 2. V. n" 391 et suiv.

Cette obligation n'a cependant pas été réglée dans ses détails : la loi présume qu elle est remplie lorsque la femme habite avec son mari, qu'elle vit avec lui et qu'elle est placée sous sa puissance. (( Tant que T épouse est sous la puissance de son mari, dit (( un avis du medjlès d'Alger du 8 octobre 1864, tout fait pré- « sumer que ce dernier remplit ses devoirs conjugaux. » Mais il se peut présenter des circonstances de fait, devant lesquelles cette présomption légale disparaisse et qui permettent au kadi d'intervenir, de constater que le mari ne cohabite pas avec sa femme et, suivant les cas, de prononcer le divorce. (Ci-après n* 306.)

10O. Et si le mari a plusieurs femmes ?

Il est tenu, d'après la règle posée par le Prophète (1), admise dans tous les rites (2) et reproduite dans le texte de sidi Khalil (3) , de partager également ses nuits entre elles. Ce partage doit être observé, même lorsque le mari est empêché légalement ou naturellement d'avoir avec ses femmes des rapports intimes, comme, par exemple, lorsqu'il est en état d'ihram, ou qu'il est malade. Le partage des nuits n'entraîne donc pas le partage des relations; il est néanmoins recommandé au mari de ne pas avantager une de ses femmes au détriment d'une autre (A) .

loi. Le partage égal des nuits n'est cependant pas absolu; ainsi :

1** Lorsqu'un musulman déjà marié prend une seconde, une troisième ou une quatrième femme, il est autorisé par une disposition spéciale empruntée à la loi juive (5) à consacrer à la nouvelle mariée plusieurs nuits consécutives : sept si cette épouse nouvelle est vierge, trois seulement si elle ne l'est pas. C'est ainsi qu'en usait le Prophète d'après la moultéka du Cheikh Ibrahim, afin, disait-il, de ne pas exposer à un jugement défavorable du public et la nouvelle mariée et sa famille (6).

V En cas de voyage, le mari peut n'emmener avec lui qu'une seule de ses femmes désignée par le sort ou choisie par lui (7). Le sort est recommandé de préférence comme ayant été employé

(1) Cauasin dePerceval, Uitt, des Arabes, t. III, p. 268.

(2) Mourac^a d'Ohsson, t. V, p. 176; Abou Chodja, p. 45. (3 et 4) Texte, p. 16-17.

(5) Sautayra et Charleville, Eben Haezer, t. 1, p. 168, notes.

(6) Mouradja d'Ohsson, t. V, p. 173.

(7) Texte, p. 17.

par Mahomet lui-même. « Lorsque l'apôtre de Dieu, dit Aïclia, « entreprenait un voyage» il avait coutume de choisir par la voie « du sort une de ses femmes pour raccompagner (1). »

S* Le mari peut aussi, lorsqu'il est assez gravement malade pour ne pouvoir se transporter de chez Tune de ses femmes dans Thabitation de l'autre, rester pendant tout le temps de sa maladie chez celle qu'il voudra. Tel est le texte de sidi Khalil (2) ; mais l'exemple donné par le Prophète semblerait indiquer que le consentement de toutes les femmes est nécessaire. « Mahomet, dit « Gaussin dePerceval (3), avait continué jusqu'alors à passer les fi nuits tour à tour dans l'appartement de chacune de ses femmes. <( Il était dans celui de Maïmouna lorsque, sentant son mal s'agit graver, il les assembla toutes et leur demanda leur agrément « pour s'établir à demeure et être soigné dans l'appartement de « Tune d'elles. Elles y consentirent et il s'installa dans le loge- « ment d'Aïcha. »

A* Les époux ont la faculté, lorsqu'ils sont d'accord, de ne point suivre la règle du partage égal. La femme peut, du consentement de son mari, renoncer à ses droits. C'est ce qui arriva à Saada qui céda ses droits à Aïcha (A) et à plusieurs des femmes du Prophète, puisque c Mahomet ayant épousé quinze femmes n'eut c( commerce, d'après Âboulféda (5) , qu'avec onze ou douze d'en- « tre elles. »

Et de ce que les époux peuvent ainsi changer l'ordre établi, on en a conclu, et sidi Khalil l'a consacré dans son Précis de jurisprudence^ que la femme a le droit de céder un de ses tours, que le mari peut le lui demander et même payer pour l'obtenir (6) .

b"" Enfin , il est permis et même ordonné au mari dont la femme n'est pas obéissante de la reléguer dans un lit à part, c'est-à-dire de suspendre pour elle le partage égal jusqu'à ce qu'elle se soumette à l'autorité maritale (7).

19%. Ajoutons, pour finir sur ce sujet, que l'expression consa-

(1) Caussin de Percaval, Hist. des Arabes, t. III, p. 165.

(2) Texte, p. 17.

(3) Hist, des Arabes, t. III, p. 318.

(4) Mouradja d'Ohsson, t. V, p. 176.

(5) Vie de Mohammed, traduction de Deavergers, p. 96.

(6) Texte, p. 17.

(7) Sourate IV, v. 38. V. ci-après, n° 213.

crée (partage des nuits) est inexacte* Elle semble en eflfet limiter l'obligation du mari à un espace de temps compris entre le coucher et le lever du soleil, et lui laisser toute liberté pour le jour; or, c'est là une erreur : le partage produit ses eifets pendant vingt-quatre heures, ainsi que l'explique sidi Kbalil dans les termes suivants :

« Il est recommandé de commencer les fréquentations mariu taies par la nuit.

(( Le mari n'entrera pas, pendant le jour, chez une de ses f< femmes autre que celle avec laquelle il a passé la nuit, à H moins que ce ne soit pour affaires, n

C'est là une règle qui remonte au Prophète et qui rappelle l'épisode d'Hafsa et de Maria la Copte (1).

SECTION II