ET DU DROIT
Le droit en vigueur est la conclusion naturelle à laquelle conduit l'histoire du droit. Les antiquités pures ne rentrent point précisément dans ce cadre; mais il ne faut point oublier combien il est difficile de distinguer si une institution n'est qu'une pure antiquité, ou si elle fait partie de ce faisceau de connaissances nécessaires pour étudier les institutions postérieures.
On a consacré, relativement aux proportions de cet ouvrage, beaucoup à l'étude des sources ; c'était en effet, indispensable pour mieux appuyer les principes. Quant à la littérature, il est certain qu'elle ne peut être complète dans un manuel ; cependant, on a essayé d'atteindre le but cherché, qui est de fournir au lecteur le moyen de faire des études plus approfondies. On a consciencieusement attribué à chacun ce qui lui appartenait et ce dont la science des institutions lui était redevable.
Le plan de cette cinquième édition est resté le même que pour la première ; des modifications importantes ont été seulement introduites dans nombre de paragraphes, et un soin tout particulier a été donné à la table alphabétique.
Je remercie ici toutes les personnes qui ont porté des jugements si bienveillants sur les éditions précédentes, et j'espère qu'elles pourront se convaincre que leurs observations n'ont pas été négligées.
Bonn, septembre 1881.
L'Auteur.
igle
DU
INTRODUCTION
§ i. Importance de t histoire du droit pour l étude
du droit en général.
La science du droit doit exercer une influence sur la conduite et sur la vie. Four atteindre ce but, elle doit bien saisir et comprendre le droit en vigueur, coordonner et trancher les dilférentes espèces juridiques, développer les règles existantes et les approprier aux exigences présentes. Pour obtenir ce résultat, on devra se pénétrer des principeset de l'esprit du droit positif, afin de pouvoir appliquer la loi dans tous les cas et particulièrement dans ceux où la lettre elle-même fait défaut. C'est là du reste un :ait qui arrive assez fréquemment ; car il nous est difficile de prévoir dans une loi tous les actes juridiques possibles de notre vie. Cet esprit du droit ne pourra être bien connu que par l'étude de l'histoire du droit, car sans
4 IMPORTANCE DE I.'hTSTOTRF. Dr PROTT
elle, on ne peut connaître de ce< principes que ceux qui découlent d'une idée morale absolument reconnue. Or, c'est un fait incontestable, que le droit d'un peuple dépend bien moins des conceptions du droit naturel que des éléments nationaux et «les conditions économiques. Ces idées par exemple, qu'il faut une autorité paternelle, une institution du mariage, sont bien communes à tous les peuples, mais prennent leur forme particulière d'éléments étrangers au droit naturel. Il suffît en effet de considérer la condition juridique du père à Rome, dans le droit germanique et de nos jours, pour constater que les principes qui. dans chaque cas, régissent ces institutions, se sont formés des éléments purement nationaux. Ce sont surtout des éléments extérieurs , guerres , émigrations, etc., en un mot tous les événements politiques et les conditions économiques qui influent sur la formation du droit, en y laissant leurs empreintes. Le droit actuel n'a donc pas été créé tout d'un coup ; il s'est formé peu à peu, et, pour le bien connaître, il faut étudier l'histoire de chaque peuple et la genèse de ses institutions.
Le droit allemand actuel repose en général sur les vieux principes du droit germanique pour le droit public et sur les principes du droit allemand, canonique et romain pour le droit privé. On voit dès lors la nécessité où l'on est de connaître l'histoire du peuple allemand pour bien comprendre le développement de notre droit. Cela est d'autant plus indispensable et utile, qu'aucune nation ne possède une histoire plus riche des institutions, et des mœurs qui aient plus influencé sur la formation des autres peuples.
On ne comprend réellement l'histoire d'un peuple que quand on en connaît à fond les conditions juridiques, que quand on a étudié les fondements et les bases de Tordre social. C'est là justement la tâche de l'historien et de l'histoire du droit.
