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tait pas à renoncer aux avantages du droit de garde (i). Les baillies et les gardes étaient toujours coutumiùres ; en d'autres termes, elles étaient déférées par la coutume et jamais par la volonté du parent prédécédé ni par celle du magistrat. Le parent même le plus proche, par exemple le père dans son testament, ne pouvait pas attribuer la garde noble à une personne de son choix, pas plus qu'il n'aurait eu le droit d'exclure par testament le parent désigné par la coutume. Mais il aurait pu exercer ce droit d'exclusion dans son contrat de mariage (2).

D'après la rigueur des principes du droit féodal, les fiefs seuls tombaient en bail à l'exclusion des héritages tenus en roture ou en villenage; ceux-ci ne donnaient lieu qu'à la garde bourgeoise, laquelle ne procurait pas les mômes avantages et était seulement une sorte de tutelle (3). Aussi le droit au bail ou à la garde se réglait-il originairement d'après des principes analogues à ceux de la succession aux fiefs ; il y avait lieu au droit d'aînesse, nécessairement ici en ligne collatérale, et de môme on préférait les mâles aux femmes (4).

Ce système s'était conservé en totalité ou en partie dans certaines coutumes ; il donnait au droit de garde sa source dans la nature de i 'héritage. Quelques coutumes furent même amenées, par application de ce principe, à accorder la garde aux roturiers, mais seulement pour les fiefs nobles (5).

En général, dans le dernier état de notre ancien droit coutumier. la garde noble avait pris une autre nature : elle s'attachait aux personnes et non plus aux biens. En d'autres termes, c'était un bénéfice important réservé aux personnes

(1) Ancienne coutume de Chauny, art. 138; coutume de Laon, 4° partie, chap. 4.

(2) Pothier, Traité de la garde noble et bourgeoise, n° 45.

(3) Beaumanoir, chap. 15. n° 7 ; Établissements de Saint-Louis ^ liv. II. chap.; 18 Grand Coutumier de France, liv. II, au titre Garde; Loysel. Instituées cotf lumières, liv. ï. tit. 4. art. 44; Clermont, art. I7u et 176; Vermandois. art. 26; Anjou, art. 88.

(4) Loysel. Instituiez cout u mières% liv. |; tit. 4, art. 15; Berry, tit. 1, art. 35; Marche, art. 17; Blois, art. 4.

(5) Voy. par exemple Clermont, art. 176.