L.685, D., De adgq. vel omitt. hered

des enfants issus d’un fils exhérédé émancipé, enfants restés en puissance du testateur et placés d’ailleurs dans une condition spéciale. Il faut donc tenir pour certain que le père qui a valablement exhérédé son fils non émancipé, n'a pas à craindre que son testament soit attaqué par des nepotes omis et qu'il avait le droit d'omettre’. Car la capacité d’intenter la querela n'appartient qu'à celui qui se trouvait directement sous la puissance du défunt et n’est accordée, en général, qu'au plus proche parent du testateur. L’exhérédation méritée, encourue par le fils, en le faisant réputer mort, pouvait avoir pour effet d'ouvrir la voie aux héritiers d’un ordre subséquent qui, à leur tour, pouvaient critiquer le testament comme inofficieux à leur égard, mais les descendants ultérieurs n’acquéraient pas le droit d'agir de inofhicioso testamento.

Cette exclusion des héritiers plus éloignés pouvait, dans certaines circonstances, entraîner des conséquences regrettables. Reprenons l'hypothèse d’un père qui a exhérédé son fils et omis ses petits-enfants. Peut-être ce fils a-t-il été exhérédé sans motifs sérieux, peut-être à l’aide de la querela eût-il fait tomber le testament qui le déshéritait ; mais il est mort sans avoir eu même le temps de préparer l’exercice de l'instance * (præparare controversiam). L'action ne peut donc passer ni par transmission, ni par dévolution aux nepotes qui se trouvent ainsi dans l'impossibilité de revendiquer le patrimoine de leur ancêtre. C’est à Justinien qu’il appartenait de faire disparaître cette iniquité. D’après la loi 34 (C., De inoff. test., 3, 28), il y aura désormais transmission de la querela au profit des nepotes alors même que le filius serait mort sans avoir manifesté l'intention d’exercer cette action. Justi-

nien adresse de justes reproches aux jurisconsultes classiques

1. L.4$1, De bon. p. c. t. (37, 4, D.); L. 9 $ 2, De Lib. et post. (D. 98, 2); L° 6 pr. (D: 28, 3.) — L.1$6, De conj. cum emancip. (D. 317, 8.). 2. V. le chapitre de l'extinction de la querela.