CHAPITRE II
Garanties établies en faveur du mineur
Contrairement au détenteur de la puissance paternelle dont la responsabilité n’est engagée que dans la mesure « Quam suis » ou en cas de négligence grossière, le tuteur et le subrogé tuteur sont responsables, envers le mineur, de leurs fautes et de leurs négligences. Si la tutelle est gérée par plusieurs tuteurs, ceux-ci sont solidairement responsables. Le subrogé tuteur ou le cotuteur qui ne sont coupables que d’un manque de surveillance à l’égard du tuteur, ont un droit de recours contre celui-ci (art. 1833 C. civ. loc.). Par contre le droit français se révèle moins sévère à l'égard du subrogé tuteur, on admet généralement que sa responsabilité n’est engagée qu’en cas de dol, de faute lourde ou de manquement à un devoir précis (par exemple s’il n’a pas demandé la destitution du tuteur incapable ou malhonnèête, n’a pas veillé à l’application de l’art. 7 de la loi du 27 février 1880...) ; cependant quand, exceptionnellement, il est appelé à
remplacer le tuteur, il encourt la même responsabilité
que ce dernier.
Le juge des tutelles, nous l’avons déjà dit, est responsable lui aussi (1).
Certaines mesures ont été prises en faveur du mineur soit pour éviter d’avoir recours à cette responsabilité, soit pour en faciliter l’exercice.
Ces garanties peuvent se classer de la manière suivante : la première consiste dans le contrôle auquel est soumis, en droit local, le tuteur, c’est la reddition de comptes périodiques ; la seconde est la nullité des actes passés contrairement aux règles légales ; enfin la troisième, l’hypothèque légale et les autres sûretés qui peuvent être imposées au représentant légal, facilitent la mise en œuvre de la responsabilité de celuici. La première est, sans conteste, la plus importante car elle évite de recourir aux deux autres, surtout à l’hypothèque légale.
SECTION I
Réddition de compte: périodiques
Cambacérès (?) voulait que « le tuteur rendit compte « chaque année au conseil de famille ». Le projet du 24 thermidor an VIII () décidait : « Le tuteur rend « compte de sa gestion, chaque année, à deux mem-
(1) Voir pages 282 et 283.
(2) Fenet. « Recueil complet des travaux préparatoires du Code civil », t. I, p. 219 (art. 224).
(3) Fenet. « Recueil complet des travaux préparatoires du Code Civil, tell D 86:
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< bres de la famille que le conseil nomme à cet effet, « lors de la première assemblée indiquée par l’article « 72 ci-dessus, et, tous les trois ans, au conseil de fa- « mille... Si le conseil de famille juge, par la nature « de la tutelle ou par son peu d'importance, que les « frais d’un compte annuel seraient trop onéreux au < mineur, il peut, lors de la nomination du tuteur, « fixer les époques auxquelles il rendra compte, et « même ne l’y assujettir qu'à l’expiration de la tu- « telle. » Le Code civil autorise le conseil de famille à exiger du tuteur, autre que le survivant des père et mère ({), la remise au subrogé tuteur d’un compte de gestion au maximum une fois par an (art. 479, SL) ces états de situation sont rarement demandés par suite de la négligence des membres du conseil de famille ; dans la pratique, le tuteur ne rend compte qu’à la majorité de son pupille, il lui suffit pour éviter tout contrôle de ne pas procéder aux actes pour lesquels le législateur exige l’autorisation du conseil, ceci lui sera aisé si la fortune pupillaire se compose en grande partie ou même totalement de valeurs mobilières au
porteur.
(4) La loi locale d’Alsace-Lorraine du 16 juin 1887 mentionnait dans son art. 5 : « Le tuteur excepté le père et la mère, ainsi que « l’époux tuteur de sa femme mineure, est tenu de présenter cha- « que année au tribunal de baïlliage un état de la fortune du mi- « neur. La production de cet état peut être imposée par le conseil « de famille même aux tuteurs légaux ci-dessus désignés. Le conseil « de famille, lorsque le peu d’importance de la fortune ou d’au- « tres circonstances rendent inutile la production d’un état annuel, « peut, sous la réserve de prendre ultérieurement une décision con- « traire, n’exiger un état que pour plusieurs années, ou décharger « entièrement le tuteur de l’obligation de présenter cet état. » (Annuaire de législation étrangère, 1887, p 383).
Ajoutons que la Société d'Etudes législatives (5), devant l'importance de ce moyen de contrôle, se prononce en faveur de la contrainte faite au tuteur de communiquer au moins tous les trois ans des états de situation au juge de paix.
Il en est tout différemment dans les tutelles régies par le droit local. Le tribunal des tutelles peut, à tout instant, demander au tuteur et au subrogé tuteur, des renseignements sur la personne du mineur et sur la façon dont est assurée la gestion de son patrimoine (art. 1839 C. civ. loc.). Le tuteur: est tenu de rendre périodiquement compte au tribunal de la manière dont il administre les biens de son pupille. Il ne s’agit pas ici d’une simple faculté, cette reddition de comptes au cours de la tutelle est obligatoire, le juge ne peut en dispenser le tuteur, tout ce que l’article 1840 C. civ. loc. lui permet, c’est, après la remise du premier compte, d'autoriser le tuteur à le présenter moins fréquemment : habituellement le compte doit être fourni chaque année, le juge peut, quand la gestion est de peu d’importance, porter ce délai à trois ans au maximum (6).
Le tribunal des tutelles peut contraindre le tuteur à rendre compte, dans ce but il peut le frapper d’amendes, le montant de chacune d’elles ne doit pas dépasser trois cent-soixante-quinze francs (art. 1837 C. civ. loc.), mais la simple menace de recourir à cette sanction suffit presque toujours pour que le tuteur
(5) Bull. soc. ét. lég., 1931, p. 212.
(6) Le code civil suisse (art. 413, $ 2) exige aussi de la part du tuteur la remise de comptes à l’autorité tutélaire aux époques par elle fixées sans que l’écart entre elles soit supérieur à deux années.
s'exécute. Le compte périodique du tuteur doit mentionner les recettes et les dépenses, signaler l’accroissement ou la diminution du patrimoine pupillaire, avec pièces justificatives à l'appui si c’est d’usage d’en présenter ; quand le mineur est propriétaire d’une exploitation industrielle ou commerciale, le tuteur présentera le bilan extrait des livres de comptabilité, toutefois le tribunal des tutelles peut réclamer la communication de ces livres et des autres pièces justificatives. Ce compte, avec l’indication du montant de la fortune du mineur, doit être communiqué au subrogé tuteur, quand il y en a un ; celui-ci mettra en marge les observations résultant de son contrêle. Puis le juge examine le compte et, s’il en est besoin, le rectifie ou le complète (art. 1843 C. civ. loc.).
Chaque compte est conservé par le tribunal des tutelles, il est inséré dans le dossier du pupille et se trouve ainsi à la disposition du juge dont la tâche sera facilitée par suite de la présence de cette documentation.
L’approbation du compte engage la responsabilité du juge et n’ôte pas au pupille son droit de recours contre le tuteur.
SECTION II
Nullité des actes
En droit allemand, l’enfant au-dessous de sept ans était totalement incapable (art. 104 B. G. B.). Entre sept et vingt et un ans, le mineur n’avait qu’une capa-
cité restreinte : le consentement de son représentant légal lui était nécessaire pour le contrat lui imposant des charges ; si le mineur agissait sans ce consentement, son co-contractant pouvait se rétracter avant la ratification de l’acte, s’il ignorait l’absence de ce consentement ou s’il croyait avoir traité avec un majeur ; le contrat devenait valable s’il était ratifié par le représentant légal ou par l’ex-mineur ; le co-contractant pouvait sommer le tuteur de ratifier, si celui-ci ne le faisait pas dans les deux semaines qui suivaient la sommation, la ratification était présumée refusée. Toutefois, malgré la non-approbation du représentant légal, le contrat était validé quand il était exécuté par le pupille avec les moyens à lui fournis par son tuteur ou par un tiers autorisé par ce dernier.
L'acte juridique unilatéral fait par le mineur était nul s’il avait agi sans le consentement du tuteur ou si le tiers le refusait parce que la preuve écrite de cette autorisation ne lui avait pas été fournie. Avec consentement du tribunal des tutelles, le tuteur pouvait autoriser le pupille à diriger lui-même une entreprise, celui-ci était pleinement capable pour contracter relativement à son industrie sauf dans les cas où l’approbation du tribunal s’imposait au tuteur ; le tribunal pouvait suppléer à l’autorisation refusée par le tuteur ; le représentant légal, autorisé par le juge, pouvait faire cesse l’habilitation accordée au mineur.
En droit allemand, la validité de l'acte fait par le tuteur sans l’autorisation du tribunal des tutelles dépendait de l’approbation ou de l’improbation donnée ultérieurement par ce dernier qui ne s’imposait à
l’autre partie que quand elle lui avait été communiquée par le tuteur; l’approbation était considérée comme refusée quand le co-contractant ayant sommé le tuteur de dire si elle lui avait été accordée, celui-ci gardait le silence pendant les deux semaines qui suivaient la sommation ; lorsque le tuteur avait dit faussement qu’il était autorisé par le tribunal, l’autre partie pouvait se rétracter tant que la décision du juge ne lui avait pas été notifiée sauf, si elle avait connaissance du défaut d’autorisation au moment où le contrat avait été passé : l’approbation de l’ancien mineur se substituait à celle du tribunal. Les articles 1829 et 1830 C. civ. loc. ont été abrogés par l’article 27 de la loi du 1‘ juin 1924, l'approbation du tribunal des tutelles ne peut donc plus être postérieure à l'acte. L'article 26 de la loi du 1* juin 1924 décide qu’il y a lieu d'appliquer la loi française sur la nullité en cas d’inobservation des règles relatives à l’état et à la capacité des personnes, même si ces règles sont de droit local. Aïnsi, à dater du 1°” janvier 1995, les articles 1123 à 1125 et 1304 à 1314 C. civ. fr. sont substitués aux articles 1829 et 1830 C. civ. loc. (art. 27, loi 1* juin 1924). En vertu de l’article 15 de la loi du 1” juin 1924, la capacité du mineur est celle du droit français : est nul de nullité relative l’acte fait par le mineur quand il nécessitait pour son accomplissement l’autorisation du tribunal des tutelles ; il en est autrement pour les actes ne requérant pas cette formalité, car alors si le mineur a agi seul, il ne peut en attaquer la validité que s’ils lui sont défavorables, en effet, il ne s’agit plus d’une nullité relative, comme
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précédemment, mais d’une rescision pour cause de lésion, Si le tuteur n’a pas observé les formalités prescrites, l’acte est frappé de nullité relative.
La question de savoir si l’article 1831 C. civ. loc. est encore en vigueur, a donné lieu à des controverses. L'article 1831 C. civ. loc. exige pour la validité de l’acte juridique unilatéral fait par le tuteur l’approbation du tribunal des tutelles (par exemple pour renoncer à une hypothèse) ; l’acte n’est pas valable à l'égard du tiers même si le tuteur est muni de l’autorisation exigée, quand il ne fait pas présentation de l'écrit l’établissant et que le tiers revient aussitôt sur son consentement pour cette raison.
La circulaire ministérielle du 29 novembre 1924 (7) décide que l’article 1831 C. civ. loc. est abrogé tacitement par l’article 26 de la loi du 1” juin 1924 ; on peut dire, dans ce sens, que la nullité prévue par l’article 1831 C. civ. loc. en faveur d’un tiers, est contraire au principe français d’après lequel la nullité n’existe que comme mesure de protection de l’incapable et n’est pas établie en faveur de tiers. MM. Planiol et Ripert (8), ainsi que M. Hamel (°), se prononcent pour le maintien en vigueur de l’article 1831 C. civ. loc. car il n’a pas été abrogé par l’article 27 de la loi du 1* juin 1924 et fait partie des règles du droit local maintenues en ce qui concerne le fonctionnement de
(7) Bulletin Officiel d'Alsace et de Lorraine, 1924 (n° 14, p. 1008); Sirey : « Lois Annotées », 1924, p. 1511.
(8) MM. Planiol et Ripert. « Traité pratique du droit civil français », tome I, « Les Personnes », avec le concours de M. R. Savatier, p. 480.
(9) Répertoire pratique de droit et de jurisprudence d’Alsace et Lorraine, tome II, « Minorité », n° 141.
la tutelle ; cette dernière solution nous semble la seule juste, elle est d’ailleurs conforme à l’avis des magistrats cantonaux d’Alsace et de Lorraine que nous avons consultés.
SECTION III
L’hypothèse légale du rrineur
Depuis le 1“ janvier 1900, c’est-à-dire dès l'instant où le Code civil français n’a plus été appliqué en Alsace et en Lorraine, le mineur a cessé d’avoir une hypothèque légale sur les immeubles de son tuteur. L’article 1844 B. G. B. se contentait de reconnaître au juge des tutelles le pouvoir d’exiger du tuteur la prestation de certaines sûretés dont la nature et l’étendue étaient fixées et modifiées par le tribunal ; celui-ci pouvait, en vertu de larticle 54 de la loi locale du 17 mai 1898 sur la juridiction gracieuse, requérir l'inscription d’une hypothèque.
La législation allemande avait garanti d’une telle façon les intérêts du pupille que la nécessité d’introduire dans les départements recouvrés, l’hypothèque légale du droit français n’apparut pas tout d’abord : le texte du gouvernement et le premier rapport de la commission d’Alsace-Lorraine n’en parlaient pas. Toutefois, la loi du 1” juin 1924 décide que le mineur dont la tutelle est régie par le droit local, bénéficie dorénavant, en plus des garanties prévues par celui-ci,
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d’une hypothèque légale qui diffère profondément de celle qui existe dans les autres département français. Notons que les règles relatives à l’hypothèque légale du mineur, contenues dans la loi du 1° juin 1924, ont pour champ d’application les trois départements recouvrés : peu importe que la tutelle soit régie par la loi française ou par la loi locale, dès l’instant où un tuteur possède des immeubles en Alsace et en Lorraine, l’hypothèque qui les frappera aura pour caractéristiques d’être publique, non rétroactive, spéciale quant à la créance garantie et quant aux immeubles grevés (art. 57 et s., loi 1° juin 1924).
Le régime hypothécaire d'Alsace et de Lorraine, modifié avant la mise en vigueur du Code civil allemand par les lois locales du 24 juillet 1889 et du 22 juin 1891, a, en effet, conservé son originalité malgré l’introduction de la législation civile française : le livre foncier, tenu par un magistrat cantonal ou, dans les tirbunaux comportant plusieurs sièges, par un juge spécialisé, permet d’assurer une publicité plus parfaite que celle qui fonctionne dans les autres départements français.
La loi du 1°” juin 1924 a maintenu l'existence du registre foncier dont le but est d’assurer la publicité en matière foncière et hypothécaire ; le contrôle du juge du livre foncier continue à s’exercer avant la prise d’une inscription (1), de plus l’inscription de la propriété s'impose encore pour que soit possible celle d’un droit réel.
(10) Art. 42, loi du 1° juin 1924 : le droit soumis à l’inscription doit être constaté dans un acte notarié.
La législation allemande décidait en outre l’insuffisance de l’accord des parties pour opérer le transfert de la propriété et exigeait l’inscription à cette fin (art. 873 B. G. B.), de plus elle reconnaissait à l’inscription une grande force puisqu’elle s’imposait à tous et qu’elle ne pouvait, en cas d’erreur, être rectifiée que par voie d'instance judiciaire. En vertu du décret du 18 novembre 1924, il y a un registre par commune ; toutes les propriétés situées dans la même circonscription foncière et appartenant à une même personne sont mentionnées sur un feuillet ; il est tenu deux répertoires, l’un par ordre alphabétique de propriétaires, l’autre par parcelles. La loi du 1” juin 1924 (art. 37) a fait disparaître les différences qui existaient antérieurement entre le livre foncier définitif, le livre foncier provisoire et le livre de propriété.
Si une hypothèque a été prise, avant le 1* janvier 1925, sur la fortune immobilière du tuteur, elle se transforme, en vertu de l’article 112 de la loi du 1” juin 1924, en hypothèque légale. L’article 61 de cette loi introduit en Alsace et en Lorraine l’hypothèque judiciaire qui remplace celle visée à l’article 2121 C. civ. fr. quand la tutelle est organisée après la déchéance des père et mère ; la loi du 24 juillet 1889, à limitation de la loi du 30 juin 1838 relative à l’aliéné interné non interdit, prévoit en faveur du mineur ure hypothèque qui n’est pas dispensée d’inscription, qui est spéciale quant à la somme garantie, et peut l’être quant aux biens grevés ; dans les départements recouvrés, cette hypothèque sera obligatoirement spéciale quant aux immeubles qui s’y trouvent situés.
I. —— DIFFÉRENCE ENTRE L'HYPOTHÈQUE LÉGALE DU MINEUR PRÉVUE PAR LA LOI DU 1° JUIN 1924 ET CELLE MEN- TIONNÉE A L'ARTICLE 2121 C. CIV. FR.
Les deux hypothèques ont un point de ressemblance : elles sont légales. Elles se distinguent nettement l’une de l’autre sur les deux autres points :
a) Le Code civil français entraine dans la pratique la clandestinité de l'hypothèque légale du mineur, au contraire la loi du 1° juin 1924 en exige la publicité.
L'ancien droit français admettait le caractère occulte de l’hypothèque du pupille, aussi l’édit de mars 1673 (11), qui essaya d’organiser l’enregistrement des hypothèques mais qui, par suite de la résistance des Parlements, fut rapporté en avril 1674, dispensait celle du mineur de cette formalité dans son article 57; en vertu de l’article 58 de cet édit, l’enfant devait, pour conserver le rang de son hypothèque, faire enregistrer, dans l’année qui suivait sa majorité, son opposition sur le patrimoine du tuteur.
L'hypothèque des mineurs, supprimée ainsi que toutes les autres hypothèques tacites par la loi du 9 messidor An III, fut rétablie par la loi du 11 Brumaire An VII qui en exigea l'inscription dans les mêmes conditions que pour une hypothèque ordinaire.
Bien que la section de législation du Conseil d'Etat se soit partagée sur la question de la publicité de l’hy-
(11) Isambert. « Recueil général des anciennes lois françaises », C'XEXS D: 78 1etrs.
pothèque, le rapport de Bigot-Préameneu étant favorable à l’ancien droit et, celui de Réal à la loi de Brumaire, les rédacteurs du Code civil admirent l’existence de l’hypothèque de l’incapable même quand cette dernière n’était pas inscrite. Le Conseil d'Etat se conforma à la volonté du Premier Consul (2) qui était intervenu au cours des discussions pour demander : « Serait-il impossible de concilier ces divers systè- « mes ? Ne pourrait-on pas laisser subsister la néces- « sité de l’inscription pour toutes les hypothèques, « hors les hypothèques légales ; car la loi doit défen- « dre celui qui ne peut se défendre lui-même ? On n’a « point répondu à cette question : or la femme, le mi- « neur, sont incapables de veiller à leurs intérêts, et « cependant, dans l’état actuel des choses, il ne faut « que l’omission d’une formalité pour leur enlever « l’hypothèque que la loi a entendu leur assurer ». L’hypothèque du mineur prend rang « du jour de « l’acceptation de la tutelle » (art. 2135, $ 1, C. civ. fr.) ou du « jour de l’entrée en gestion du tuteur » (art. 2195 C. civ. fr.). « Les rédacteurs du Code, expli- « quent MM. Aubry et Rau (#3), se sont exprimés de « cette manière parce que, d'ordinaire, les tuteurs ac- « ceptent les fonctions qui leur sont déférées et les « gèrent à partir du moment même où la loi leur en « impose l’obligation ; mais il est bien évident que si « le tuteur avait, sans motif légitime, refusé d’accep- « ter la tutelle ou qu’il eût négligé de la gérer pendant
(2) Fenet. « Recueil complet des travaux préparatoires du Code Civil», € XV, p. 301.
(13) MM. Aubry et Rau. « Cours de droit civil », t. III, 8 264 bis, note 29 (4° éd.).
« un temps plus ou moins long, l’hypothèque légale, « destinée à garantir d’une manière complète les in- « térêts du pupille, n’en devrait pas moins remonter « au jour où la responsabilité a commencé ». Cependant, dans l'intérêt des tiers, le Code civil exige l’inscription de l’hypothèque des incapables en cas de purge légale (art. 2194) et la loi du 23 mars 1855 (art. 8) acccorde au pupille devenu majeur une année à compter de la cessation de la tutelle pour l’inscription de son hypothèque, passé ce délai l’hypothèque ne prend rang qu’au jour de l'inscription. Le législateur ordonne au tuteur et au subrogé-tuteur, invite le procureur de la République, les parents et amis de l’enfant, et autorise même ce dernier à demander l'inscription de l’hypothèque (art. 2136 à 2139 C. civ. fr.) : dans la pratique, il est rare que cette inscription soit requise. La loi du 1°” juin 1924 a donné un démenti formel à Portalis : « Toute hypothèque légale, disait Porta- « Lis (14), existant par la seule force de la loi, ne peut « plus être subordonnée à une formalité extérieure « sans cesser d’être légale. C’est sous ce rapport qu’on « la distingue de l’hypothèque conventionnelle : celle- « ci est un fait accidentel dont il faut avertir ; mais « l’hypothèque légale est de droit général ; elle est « établie non pour le droit de l’individu, mais pour « l'intérêt public. Il importe à l'Etat que la dot des « femmes, que le patrimoine des mineurs, soient con- « servés. La loi est donc intervenue pour remplir di- « rectement cet objet par l’hypothèque qu’elle établit.
(14) Fenet. « Recueil complet des travaux préparatoires du Code civil », t. XV, p. 305.
« Ce serait la dégrader et tromper sa sollicitude, que « de ne pas se contenter de sa volonté suprême et « d'exiger un fait particulier. L’hypothèque qu’elle « crée ne doit pas seulement être légale dans le mot, « elle doit être encore légale dans la chose ».
La loi du 1‘ juin 1924, à l'instar de la loi locale du 24 juillet 1889 (art. 9) (1) modifiée par la loi locale du 14 juillet 1895 (1), décide en effet que l’hypothèque légale du mineur doit être inscrite et qu’elle ne prend rang qu’à dater de son inscription. Aucune différence n’est donc faite entre les diverses catégories d’hypothèques, le principe de la publicité s'impose à toutes également. L'inscription sera prise à la requête du magistrat cantonal pour les mineurs régis par le droit local, à celle du juge de paix ou du greffier du tribunal de première instance pour les enfants légitimes ou naturels dont la tutelle est soumise au droit français. Les frais d'inscription sont à la charge du pupille. Dans les départements français, autres que ceux revenus à la mère-patrie en 1918, il n’est perçu aucun droit quand l’hypothèque légale du mineur est inscrite pour une somme indéterminée, seul le salaire minimum (cinq francs) est perçu par le conservateur des hypothèques ; quand l’hypothèque porte sur une somme déterminée, l'Etat prélève un droit de 0 fr. 48 % (0,40 de droit + deux décimes, soit 0,08 %). La loi du 6 janvier 1932 (art. 22), modifiant la législation des frais de justice en vigueur en Alsace et en Lorraine, décide la perception d’un droit de 0,30 %
(15) Annuaire de la Législation étrangère, 1889, p. 305. (16) Annuaire de législation étrangère, 1895, p. 234.
lors de l’inscription de l’hypothèque légale ; elle fixe à cinquante francs le maximum du droit perçu pour l'inscription de la prénotation prévue par l’article 30 du décret du 18 novembre 1924 relatif à la tenue du livre foncier dans les départements du Haut-Rhin, du Bas-Rhin et de la Moselle.
Faut-il exiger le renouvellement décennal de linscription ? La proposition 33, alinéa 1, de la section de Législation du service d'Alsace et Lorraine, l’article 68, aliéna 2, du projet du gouvernement, décidaient le maintien, à cet égard de la loi locale de 1891, qui disait : « Les hypothèques légales des mineurs et inter- « dits sont conservées par leur inscription au livre « foncier jusqu’à l’expiration de l’année qui suit la « fin de la tutelle ». Ceci ne passa pas dans le texte définitif de la loi dont l’article 63 se réfère à l’article 2154 C. civ. fr.
On sait qu’en droit civil français, l’article 2154 C. civ. fr. s’applique à toutes les hypothèques sans distinction, mais qu’en pratique, par suite de la clandestinité de l’hypothèque légale du mineur et de l’article 8 de la loi du 23 mars 1855, la péremption ne peut se produire avant l’expiration du délai d’un an à partir de la fin de la tutelle ; il en résulte que l’article 2154 C. civ. fr. doit être appliqué aussi à toutes les hypothèques, même légales, en Alsace et en Lorraine, il est vrai l'effet en sera plus manifeste puisque l’hypothèque du mineur ne bénéficie pas d’une dispense
d'inscription.
Par contre, la circulaire ministérielle du 29 novem-