IL, II

(5) Od., XIII, 259-284, surtout 271-272.

(6) Lorsqu'il supplie les marins d'appareiller, se contenterait-il de leur donner une part de ses trésors, et ne chercherait-il pas à rassurer leurs scrupules religieux ? Quand la tempête se déchaîne pendant la traversée, le meurtrier ne serait-il pas regardé comme la cause de la colère céleste, et l'équipage compromis par lui le traiterait-il avec tant de bienveillance?

{l)Od., XV, 222-224, 255-294, surtout 257-258, 285-286, 292. Arrivé à Ithaque, Télémaque explique longuement à Théoclyménos pourquoi il ne peut pas le recevoir dans sa maison, et il ne parle toujours pas de souillure (508 ss.). Voir encore XVII. 71 ss., 151 ss.; XX, 330 ss..

(8) Sur le meurtre d'Hèr., 80-83.

DRVBLOPPBMEiM DE LA JUSTICE SOCIALE

plus iirandes et les plus dignes de foi », sa présence à des sacrifices propices et l'heuieuse^ issue de voyages sur mer. « Vous savez, dit-il, que souvent des hommes aux mains impures..., en s'embarquaul sur un même vaisseau, entraînèrent dans leur perte ceux qui étaient en règle avec les dieux, et que d'autres n'ont échappé à la mort qu'après avoir couru les derniers dangers par la faute de pareilles gens. Beaucoup encore, en assistant aux cérémonies sacrées, lurent reconnus comme atteints d'une souillure qui empêchait l'accomplissement rituel des choses saintes. Mais moi, dans toutes ces occasions, j'ai éprouvé le contraire. D'abord, tous ceux qui ont voyagé sur mer avec moi ont fait une excellente traversée '; ensuite, chaque fois que j'ai assisté à un sacrifice, tout s'est toujours passé le mieux du monde -. Voilà, je pense, qui prouve catégoriquement mon innocence. » Voilà, pouvonsnous ajouter, qui prouve suffisamment que les contemporains de Télémaque et de Théoclyménos ne croyaient pas encore à

la souillure du sang versé

La purification pour homicide est mentionnée pour la première lois dans VAitJiiopis '\ dont l'auteur, Arctinos de Milet, vivait dans la seconde moitié du viii^ siècle. On y voit Achille obligé, après le meurtre de Thersite, d'aller à Lesbos pour se soumettre à des purifications, mais assistant à un sacrifice préalable : \m besoin commence à se faire sentir de laver.la

(1) La même idée est exprimée par Eschyle, Sept^ 601-604. Pendant une tempête, Bias demandait à ses compagnons de garder le silence, au lieu de prier : de cette façon, la présence des passagers impies échapperait peut-être aux regards des dieux (Diog. Laërce, I, 86). Cf. Eurip., EL, 1355; Hèr. fur., 1295-1297; Xén., Cyrop., VIII, 1, 25; Théophr., Caract., 25; Cic, De n'at. deoriim, lll, 37; Hor , Ûdes, 111, 2, 25 ss.. Voir L. Schmidt, I, p. 65-66 ; Leist, Qr -it. Rechtsgesch., p. 182- 185. ■ ' ■

(2) Longtemps après Antiphon, on considérait comme une preuve d'innocence le fait d'entrer dans les temples sans éprouver de malheur (lire l'anecdote sur Hérode Atticus, dans Philostr., Vies des soph., II, 1, 19).

(3) Hésiode n'y croyait pas davantage. Dans les Œuvres et les jours, 724-758, il donne une longue liste d'impuretés à éviter et d'actes qui portent malheur. Il ne parle jamais que de souillures matérielles. Si l'on ne doit pas concevoir d'enfants au retour de funérailles, ce n'est pas qu'on devienne impur dans le voisinage de la mort, c'est parce que la cérémonie d'où l'on revient est de mauvais augure (735-736).

(4) Kinkel, Epie, gr fragm., I, p. 33.

tache de l'homicide, sans que la souillure entraîne encore l'exclusion des sanctuaires. La nouvelle doctrine n'apparut doue pas longtemps avant la mention qui en est faite dans nos textes ; et déjà au temps de Dracon, elle avait produit toutes ses conséquences et fixé les rites de la Tipôppr^at;. Ainsi, son développement coïncide avec la disparition du régime patriarcal et les progrès décisifs de la cité. Elle venait à point nommé aider la religion à faire rintérim de la justice et de la vindicte privées *.

La souillure attachée au crime en fît désormais un objet d'horreur. Celte tache tenace et contagieuse, malheur à qui en était marqué ! Malheur à tous ceux à qui le misérable la communiquait ! Il suffisait, pour la contracter, de manger à la même table, d'habiter sous le môme toit, de le toucher, même d'un geste involontaire. Sa présence dans l'agora, dans les temples, en tout lieu public ou sacré, vouait la cité entière à la malédiction des dieux. Repoussé des étrangers, abandonné des siens, odieux à tous, il n'avait plus qu'à cacher sa honte dans une retraite ténébreuse ou à chercher bien loin une terre où son forfait fût ignoré. Bref, l'excommunication entraînait l'expulsion de la famille et le bannissement de la cité.

C'est certainement une des plus grandes curiosités qui se présentent dans l'histoire du droit, un des faits qui heurtent le plus violemment notre notion romaine des formes juridiques, que cette contrainte exercée par la conscience universelle sur la conscience d'un seul et produisant les effets d'une condamnation en règle. Ou songe involontairement à l'excommunication fulminée au Moyen Age. Mais la différence est grande, et elle nous montre bien la façon particulière dont le génie grec a toujours conçu et réalisé le droit. Nous sommes dans un pa3^s réfractaire à la théocratie : la irpôppriaiç elle-même, cette proclamation par laquelle le coupable est exclu du culte, n'est pas une mesure prise par l'autorité sacerdotale. Le ré-

Ct) I^e fait n'est pas rare dans l'histoire du droit. Iliering {Geist d. rôm. Rcchts, trad., I, p. 266 ss.,276 ss.) a fait ressortir le côté religieux du droit romain Les dispositions édictées par les Alamans et les l'risons sur le parricide et le fratricifie sont ouvertement empruntées au droit canonique, qui avait dû remédier à la carence de la justice familiale (cf. Dareste, llist. du dr. friaon, dans le Journ. des sav., 1894, p. ;i99). D'autre part, le droit canonique renferme une ijuantité d'éléments empruntés aux lois barbares des temps plus reculés (cf. Louis Kahn, Et. sur le délit et lapeine en dr. canon, Paris-Nancy, 1898).

DéVBLOPrBMBNT DE LA JUSTICE SOCIALE 233

sultat voulu est produit par rinfluence persistante, quoique transformée, de la o/^tjioj cpâti;. Dans Tàme de cet être éininemment sociabre, de ce ttoX'.xixov ^côov qu'est le Grec de l'antiquité, la préoccupation de ce que pense autrui est un mobile toutpuissant. L'opinion publique n'est pas, chez les Hellènes, une abstraction fugace et stérile, mais une force à la fois concrète et idéale, dont l'action sur les générations successives est d'autant plus énergique, qu'elle se conforme en ses métamorphoses aux plus subtiles nuances des idées nouvelles. Elle empêche en tout temps l'asservissement superstitieux de l'esprit à la lettre. A l'origine, elle aidait le faible à obtenir satisfaction; un jour viendra où elle soutiendra les jurés qui feront pénétrer l'équité démocratique dans des textes de lois surannés. Dans l'intervalle, elle oblige le criminel à éprouver une sensation de souillure, l'envahissant en entier^ et, pour faire exécuter ses arrêts, elle peut compter sur celui-là même contre qui elle les a prononcés.

Il y a donc une bonne part de vérité dans les mythes postérieurs à Homère, où l'on voit le meurtrier d'un parent se faire son propre juge et son bourreau. Les parricides sont plus sûrement punis que jamais : ils se punissent eux-mêmes. Oreste, jadis couvert de gloire, court maintenant de pays en pays, pourchassé par les Erinyes, en quête d'une paix impossible. La légende d'Alcmaion est bien la « réduction » .de rOreslie, comme on l'a dit ^ mais de l'Orestie sous sa seconde forme ^ : de là cet ordre d'aller s'établir sur une terre qui ne fût pas encore éclairée par le soleil au moment où l'horrible forfait souillait le monde ^ Deux légendes ont eu cours sur Œdipe. La plus ancienne ne se trouve cependant que dans une interpolation de VOdyssée ^ : le fils impie est en proie à toutes les souffrances que peuvent causer les Erinyes d'une mère ; mais il reste à Thêbes et continue de régner. La plus récente, celle qui est devenue classique, celle qui représente le

(I) Rouché-Leclercq, Hist. de la divin, dans Vant., III, p. i49.

(2j Si VOdyssée connaît déjcà l'attentat d'Eriphylè (XV, 247), elle ne parle pas encore de la vengeance accomplie par son fils, selon l'observation d'Aristarque.

(.3) Thuc, II, 102 ; ApoUod., III, 6, 2, 6 ; 7, 5, i ; Paus., VIII, 24, 8.

(4) Od., XI, 271-280 ; cf. Decharme, p. 537-338. Tout ce passage de la ISékyia est un « dénombrement à la manière hésiodique » (Croiset, 1, p. 293).

234 PÉRIODE DE TRA>-SniO.N

roi obligé de s'enfuir, fait son apparition dans VŒdipodia, un de ces poèmes cycliques où il est parlé pour la première fois de purification. Voj^ez encore, à Rhodes, l'histoire d'Althaiménès : elle porte clairement sa date. Le héros tue son père, sans le reconnaître, au milieu d'une bande ennemie. Désormais, de lui-même, il évite tout commerce, toute rencontre avec les hommes ; il erre dans les solitudes, jusqu'à ce qu'il meure de chagrin * . Partout la mvtholoo;ie conserve ainsi le souvenir d'un temps où le y^vo; n'assurait plus la répression des crimes commis dans les familles -, mais où la religion frayait les voies à la juridiction sociale.

Sous ce régime, le crime perpétré par une personne sur un membre de sa famille devient même particulièrement grave. Aristote ^ parle des expiations légales et traditionnelles (vo[jL'.Ço[jL£va<; Xûasi;) qu'entraînaient les meurtres prémédités ou non, les voies de fait, rixes et injures, au cas où le coupable avait frappé ou insulté son père, sa mère ou l'un de ses proches. Platon donne là-dessus de précieux renseignements dans les Lois. A la vieille jurisprudence des exégètes il emprunte, outre un tarif de purifications, des aggravations de peines ou des peines spéciales qui, fondées sur des motifs religieux, n'en constituent pas moins des sanctions de l'ordre civil. En cas d'homicide, la parenté est une circonstance aggravante, comme la préméditation : elle fait relever la peine d'un degré*. L'origine de ce principe est révélée parla plus importante des prescriptions destinées à l'appliquer : revenu d'exil, le meurtrier d'un proche parent ne doit pas retourner dans la maison qu'il a mise en deuil ; avec ceux qu'il a privés d'un fils ou d'une fille, d'un père ou d'une mère, d'un frère ou d'une sœur, plus jamais il ne vivra au même foyer, ne s'assoiera à la même table, ne prendra part aux mêmes sacrifices. Voilà une vofx-.ÇofjLÉvrj Xuj'.ç, C'est la peine en usage dans la

(1) Zenon et Antistliénès de Rhodes, dens Diod., V,59, 3-4 (F. H. G., III, p. 177, fr. 2).

(2) Je n'ai choisi d'exemples que dans la catégorie des parricides. Mais la même démonstration est facile à faire pour la légende d'Ixion, meurtrier de son beau-pè'-e.

(3) PoL, II, 1, 14.

(4) IX, p. 868 C-869 A. En général, le meurtrier doit rester en exil deux ans, s'il a tué une personne libre par emportement et sans préméditaHon. trois ans, si le ressentiment a été durable au point que l'acte soit prémédité (p. 807 C-Dj.

justice primitive, l'expulsion de la famille, à peine dissimulée sous une croyance de date postérieure, la croyance à la souillure du meurtre. Donc, quand la conscience sociale se mit à intervenir contre les criminels, elle se proposait seulement de faire respecter les vieux usages. Elle obligea tous les meurtriers à quitter le pays, au moins pour un certain temps ; le meurtrier d'un proche, elle l'obligea, en sus, à sortir de sa famille pour toujours. Elle admit la composition entre personnes de familles dilférentes, mais constata Timpossibilité de faire composer à prix d'argent des membres de la même famille, vivant sur le même patrimoine : les homicides susceptibles d'a'.'ostjtî en vertu de la o-xr^ se distinguèrent des iiomicides inexpiables, ceux qui avaient fait couler le sang protégé par la OÉat; (alua oj QiiiiGxo'/) '. C'est ainsi qu'en fait, sans qu'il y eût de tribunaux où un tiers put agir, soit au nom de la partie offensée, soit au nom de l'Etat, sans qu'il existât une conception théorique des circonstances aggravantes, on en vint à châtier avec une rigueur spéciale le crime commis contre un parent. Il suftit qu'aux coutumes amalgamées de la justice familiale et du droit interfamilial fût assuré l'appui moral de l'opinion publique.

La théorie de la souillure a fait plus que de confirmer l'ancienne justice des yi-^Tf]. Elle l'a complétée. \V\en des actes qui n'étaient pas punissables jadis entraînèrent désormais la nécessité d'une puiiiication que le coupable ne pouvait pas obtenir sur la terre polluée par lui. Il ne serait pas venu h l'idée des anciennes générations de représenter Héraclès fuyant en pays étranger après avoir massacré ses enfants ; les générations nouvelles ne pouvaient se le figurer tranquillement impur dans une ville résignée à la contamination. Le droit du mari sur la vie de sa ferriçae resta en droit strict ce qu'il était, faute de vengeur ; mais il fut aboli dans la réalité par la morale religieuse. L'histoire légendaire de Gorinthe, telle que la raconte Hérodote -, présente à ce sujet une anecdote bien suggestive et bien souvent citée. Lorsque le tyran Périandre eut tué sa femme iVIélissa, personue ne put rien contie lui, pas même le père de la victime, Proclès, pas même son lils, Lj'cophrôn: l'un n'était plus le xjp'-oç de sa fille, depuis qu'il

(1) Rschyle, Sej^t, 694.

(2)111, o0-o3 ; cf. Diog. Laërce, 1, 94.

l'avait mariée ; l'autre n'avait pas le droit de venger sa mère sur son père, comme il aurait eu le droit de venger son père sur sa mère, parce qu'il eût bien été le maître légal de sa mère, mais qu'il ne pouvait l'être de son père. Ce que pouvait Lycophrôn,ce qu'il deA^ait, c'était de traiter Périandre en homme impur. Il ne consentit plus à lui adresser un seul mot. Ni les persécutions ni les bonnes paroles ne le fléchirent. Chassé de la demeure paternelle, traqué d'asile en asile et se traînant de portique en portique, exténué de privations, liàve, sordide, il se retrouve en présence de son père, qui, saisi de pitié, fait miroiter à ses yeux les splendeurs d'un palais, l'espoir d'une belle succession : il reste ferme en sa résolution, implacable. Chassé de sa patrie, il ne daigne même pas recevoir le héraut qu'on lui envoie. Aux prières insinuantes, aux pressantes supplications de sa sœur, il répond qu'il ne retournera jamais à Corinthe, son père vivant. Et c'est Périandre qui cède ; le meurtrier promet de quitter la maiton et la ville qu'il souille de sa présence. Que sur le tond véridique de cette anecdote se soit déposée une couche plus ou moins épaisse de détails légendaires, il importe beaucoup à la biographie de Périandre et à l'histoire de Corinthe ; mais cela est presque indifférent à qui étudie le droit et les idées du Moyen Age hellénique. De toute façon, on voit comment ce fait matériel, le sang versé, qui ne déterminait pas nécessairement la culpabilité dans le droit primitif, a pour la première fois été frappé d'une sanction universelle, indépendante de tous rapports entre les personnes. La religion limita le droit absolu du père sur ses enfants, du mari sur sa femme, du maître sur ses esclaves '. Le profit en revint à l'Etat,

C'est un fait assez fréquent dans l'histoire, qu'à l'origine de la législation sociale il y ait une révolution rehgieuse. Là où du même coup triomphent l'unité politique et le monothéisme, la transformation est si complète et d'une telle importance, que l'auteur d'une œuvre pareille laisse un nom illustre entre tous dans la mémoire des hommes. Les Grecs n'ont pas eu leur Moïse ou leur Mahomet. Us avaient trop fortement imprimés au cœur des sontimonts que leur dictait l'im-

(1) Il est impossible de ne pas faire remonter les purifications exigées pour le meurtre d'un esclave ^Antipti., Sur le chor., 4; Plat., /.c, p. 865 D,868 A) à la même époque que les purifications pour le meurtre d'un eii'uul nu J"uiic épouse . le principe est le niêine.

DlêvBLOPPBMBNT DB LA JUSTICE SOCFALB 237

périeuse nature de leur pays : ils tenaient trop à l'autonomie de leurs cités et de leurs dieux. Cette ténacité du patriotisme local et du polythéisme n'empêcha pas les esprits de s'élever, durant le viii^ siècle, à de nouvelles conceptions sur les rapports des hommes entre eux et avec la divinité ; mais la révolution qui en résulta fut ditîuse. Elle ne fut personniliée que par un dieu. Vers les temps où la Grèce commence à se purilier et à demander au ciel un supplément de justice pour la terre, elle voit sur son horizon rayonner d'une lumière inconnue le sévère et doux guérisseur du mal et de la souillure, Apollon. C'est lui qui s'installe à Delphes, sur le trépied jusqu'alors consacré à l'antique Thémis, lui, le dieu jeune et beau des rites cathartiques, capable de laver les mortels de la tache dont il s'est lavé lui-même dans la vallée de Tempe. 11 exige que tout crime soit expié et s'en prend au peuple qui manque à ce devoir, parce qu'il faut assurerle châtiment du coupable pour défendre à l'ofTensé de toucher aux innocents. L'expiation, il la fait consister, chaque fois qu'il peut, à élever un sanctuaire : par là il donne aux dieux leur part de la r.oiy-q et aux juges la première idée de l'amende, en môme temps qu'il multiplie les lieux d'asile et fait servir l'homicide même à sauver des vies humaines. La trêve de Dieu, proclamée à l'occasion des grandes panégyries, apprend aux particuliers, aux familles, aux cités, que les passions les plus furieuses peuvent désarmer sans humiliation devant l'intérêt supérieur de la paix. Longtemps encore, jusqu'à la fin du vi^ siècle, les inspirés d'Apollon, prophètes et poètes, iront subjuguant les peuples par le prestige d'une splendeur surnaturelle et d'un verbe mystérieux, pacifiant les âmes par les purifications et les lois '.

Tandis que le droit religieux absorbait la plus grande partie de la OéfJL'.ç familiale pour la transmettre à la oUri sociale, la juridiction de l'Etat perdait son caractère de pur ;arbitrage. C'est encore la conscience populaire, la orjjaou tpàTtc;, qui a le plus contribué à ce résultat. Sous la pression de l'opinion publique, une action anonyme tenant lieu de législation, roiïensé fut tenu de plus en plus strictemeut d'accepter une transaction aux conditions modérées de la coutume et, s'il ne voulait pas s'y prêter, de demander aux chefs de la cité leur assentiment

(1) Voir J. Girard, p. 176 ss..

à la solulioii impitoyable. L'olleiiseur qui trouvait exorbitantes les exigences de l'offensé put rejeter une aîoed-.? trop onéreuse ; l'innocent qui ne croyait devoir aucun dédommagement put refuser le paiement d'une Tibiv/^ injuste, sans craindre la mort ou l'exil. Sauf le droit d'entente privée, le recours en justice, de facultatif qu'il était, devint obligatoire par sa fréquence môme. A ce moment, le tribunal des gérontes, sentant son pouvoir plus ferme, franchit par un empiétement fatal et naturel les limites étroites où sa compétence était primitivement circonscrite. Ce qui eût semblé un intolérable abus de pouvoir, à l'époque oîi le consentement des parties faisait toute l'autorité des arbitres et ne pouvait être obtenu que dans les affaires pécuniaires, est désormais une attribution légitiuie et bienfaisante. La juridiction criminelle est créée.

Elle dut son développement ultérieur et ses rapides progrès aux circonstances politiques qui, en produisant une désorganisation toujours plus complète du yâvoc;, amenèrent la décadence du régime oligarchique et l'avènement de la démocratie.

En eiîet, après la chute de la roj^auté, l'aristocratie se cantonna dans ses yâvr), pour écraser de sa toute-puissance quiconque n'y participait point. Les Eupatrides, fiers de leur sang divin, avaient tout pour eux : ils disposaient de la force militaire par leurs chevaux, ils possédaient des terres immenses et d'innombrables serfs, qui leur fournissaient une richesse toujours croissante ; par le monopole qu'ils s'étaient arrogé, tant pour la nomination des magistrats que pour la composition du conseil, de l'assemblée et des. tribunaux, ils étaient les maîtres de la république. Ce fut pour les petites gens une époque d'oppression et de souffrance. Soit que le mal s'aggravât avec le temps, soit que IMnégalité parût plus douloureuse à mesure qu'on en comprenait mieux l'injustice, il arriva un moment ori, de-ci de-là, on cessa de se résigner. Au-dessus de la tourbe confuse commençait à surgir une classe capable de lutter. Dans certaines villes, l'industrie et le commerce prirent une extension inouïe. La transformation économique s'accomplit quelquefois au profit d'un grand yâvofc, comme les Bacchiades à Corinthe ; mais le plus souvent ce turent des particuliers isolés et d'origine obscure qui créèrent les grosses fortunes en numéraire. Une élite se forma, capable d'entraîner la masse des plébéiens. Les uns voulaient améliorer leur situa-

tion morale, les autres avaient des besoins matériels : l'entente se fit sans elFort. f^a démocratie prit conscience d'ellemême, en se' soulevant contre les dédains et les vexations. Là où la haine désonlonnée se brisait contre l'organisation trop forte des nobles ou l'égoïsme des riches, traîtres à leur passé, le peuple se donna des chefs qu'il suivit aveuglément : les tyrans se chargèrent pour lui de couper les épis qui dépassaient le nouveau moyen. La révolution triompha donc, entre le viii° et le vi® siècle, dans les cités où l'accroissement de la richesse mobilière et le despotisme démagogique vinrent en aide au mécontentement des pauvres courbés sur la glèbe. Il fallut la coalition des -{tix^pyol et des or^jA'.oupYoi contre les Ej-âT:!§a'. pour pousser Athènes dans une voie nouvelle ; pour l'y maintenir, il fallut la domination des Pisistratides, appuyée sur les Diacriens. 11 y eut ainsi en Grèce deux cate'gories de villes. Ici, le régime oligarchique dura longtemps encore, avec une prédilection marquée pour les coutumes patriarcales et les larges solidarités. Ailleurs, le régime démocratique dépouilla les r-rr, de toute puissance réelle, pour mettre face à face, sans groupements intermédiaires, l'Etat et les individus.

De toutes les satisfactions réclamées par les partis nouveaux, la plus urgente fut la promulgation d'un code. Il faut voir, en effet, ce qu'était la justice aux mains de l'oligarchie !

Dans la oir.r^, telle qu'elle existait à l'origine. « l'idée fondamentale est celle d'exemple, de modèle ' ». On cherche des analogies dans le passé; on indique une solution possible par une comparaison ; on découvre le caractère spécifique de l'alfaire à l'aide de spécimens; pour définir la cause, on l'assimile à des types traditionnels. C'est là une méthode qui offre tout avantage aux arbitres : du même coup ils ont chance de trouver une sentence aussi juste que possible et se dégagent de toute lesponsabili'té. Or, on sait avec quelle prudence intéressée l'homme primitif se garde d'intervenir dans la querelle d'autrui, avec quelle -rouerie craintive il enveloppe son opinion de formalités qui la rendent impersonnelle. Il s'arrange donc en sorte que les véritables auteurs d'un jugement soient les juges de jadis. Lorsque les anciens siègent à l'agora, leur mission consiste à trouver le précédent d'où découle tout droit la sentence. Un jugement droit, tÔEla BUri, n'a besoin que

(i) Von Itierin^, Geist d. rôm. Rcchts, ivad., l, p. 219, n..

d'être exactement moulé sur une sentence rendue jadis dans une cause exactement semblable. L'iniquité n'est autre chose qu'un jugement gauche, <ixoX(a SJxt], c'est-à-dire une décision qui invoque à faux une décision antérieure, soit qu'il n'y ait pas identité entre les deux verdicts, soit qu'on établisse un rapprochement forcé entre deux espèces dissemblables K Le jugement consiste si bien dans la recherche d'un précédent, que le mot ot'xri désigne à la fois le jugement et le précédent lui-même. Par le pluriel o(xat, Homère entend la science même des précédents, et non seulement la science des exemples juridiques, la jurisprudence -, mais encore la science des événements passés, quels qu'ils soient '. Tant il est vrai que l'idée de moralité est absente de ce mot ôîxt), où prédomine l'idée de connaissance !

On comprend dès lors ce qu'est le bon juge, à l'origine de la justice sociale. H doit porter en sa tête une ample collection d'exemples juridiques ; il doit avoir appris soigneusement de son père ces formules lythmées, ces précieux adages, ces pïjTpa'. * qui ressemblaient à des oracles par leur langage serré, impératif, mystérieux, et qui renfermaient toute l'expérience des générations disparues ^ Le mérite qu'on prise le plus en lui, c'est moins une intégrité incorruptible qu'une impeccable mémoire avec une intelligence déliée. En toute délibération judiciaire, il y a un avis qui force l'adhésion générale. Les autres juges ont trouvé des ôty.ai plus ou moins approchantes ; un seul a cité le précédent le plus droit, prononcé la sentence la plus juste, oîxr^v IGûvxata gi'irot ^. Ses couclusions sont adoptées

(1) Les mauvais juges font dévier les o(xat : àXXri TîapxXtvtoffi Sua; axoXiwc evlTTovTs; (Hés., OEiwres et jours, 262),

(3) Pour savoir la vérité sur la mortd'Agamemnon, Télémaque interroge Nestor, parce que Nestor, ayant vécu trois âges d'hommes, l'emporte sur tout autre par la connaissance des SJxai {Od., III, 244). Le nom du juge homérique, î'axwp -(//., XVIII, oOl) est à rapprocher d'iffxopîa; le nom du juge gortynien, [avr^jjiujv, de Mnèmosynè.

(4) Le nom de p-îixpat est resté aux lois des Eléens, des Spartiates, des Tarentins, des Byzantins, etc. (Michel, n° 195; Plut., Lyc, 6, 13; Phot. Suid., s. V. pr^xpa; Dém., P. la cour., 90).

(5) Sur la forme de la loi et la science juridique à l'origine, voir Fustel de Goulanges, Cité ant., p. 221 ss. ; Robiou, p. 101 ; Nagelsbach- Autenrieth, p. 143-144 ; Buchholz, 111, ii, p. 220.

par acclamation, sans qu'on mette aux voix l'évidence. La confiance qainspire une habileté reconnue à mettre le doigt sur le précédent décisif, voilà l'honneur suprême. « S'il en est un, parmi les '^xa:lr t; divins, que les Muses, lilles du grand Zeus, aient honoré et vu nailre, elles lui versent sur la langue une suave rosée, et les mots coulent de sa bouche, doucement persuasifs. Le peuple entier a les yeux sur lui, quand il lixe des jugements par de droites oi/.x: : infaillible, sa parole savante a vite fait d'apaiser la plus forte querelle ; car les paT'.Xfïs; sont sages, qui aux gens lésés font donner sur l'agora toute satisfaction, sans difficulté, par le prestige d'une parole onctueuse '. »

Mais c'est un système dangereux, que celui où la justice dts sentences n'est que la justesse des précédents et où les précédents ne s'ont connus que de quelques privilégiés. Il faut bien que les juges, s'ils ne découvrent pas de précédent absolument identique à l'espèce, se contentent d'une vague assimilation. Il arrive même qu'il n'y ait aucune o'./.r^ applicable à l'espèce : la coutume n'est pas assez perfectionnée pour prévoir tous les cas et deviner les combinaisons toujours nouvelles des intérêts entremêlés. Les juges sont alors forcés de prendre leurs conclusions d'emblée : ils font ce qu'on appelle /.pîveiv eiai^xa; ou xpîvc'.v •' ; ils innovent, ils créent. Les juges prévaricateurs disposent donc des armes les plus perfides. Il dépend d'eux de n'être pas difficiles sur le choix de la oî/.r,. Us peuvent même fermer les yeux sur toute oUq qui les gênerait et forger leur arrêt de toutes pièces. « Par abus de pouvoir, sur l'agora, ils prononcent des thémistes à tort (ptV, zvj ^^{^?'l '^y-'^'^^'-!^^ -Api/w^si eéiitaxa;) et bannissent la juste coutume (i/. os oUr^^i èXàTtocn) ^. » Continuellement Hésiode gémit sur les abus des pajiXïïç « mangeurs de présents » et ven-d^urs de jugeiuents obliques. Il les

(1) Hés., Théog., 81-90.

(2) //., XVI, 387 ; cf. Hés., Œui^'es et jours, 221 ; Théog., 85.

(3) Od., XII, 440. A Sparte, on voit les éphores a'jxoYvwjjLova; /.pîvî-.v, ce qui est le contraire du jugement xaià xà ypiixixx-zy. y.a; toj? vôjjio'j; (Aristote, PoL, II, 6, 16). Nulle part, la distinction entre xpîvsiv et 8i/.â^î'.v n'est plus nette qu'à Gortyne (XI, 26 ; voir Dareste-Haussoul- [ier-Th. Reinach, I, p. 43o). Il faut consulter encore les serments des juges à l'époque classique (pour Athènes, voir l'art. Jusjurandum, dans le Dict. des ant., p. 753, n. 23 ; pourErésos, Michel, n° 358, G, 1. H-17). Cf. Aristote. Rhét., I, 13 ; Mor. à Nie, V, 10, 6.

(4j I/., XVI, 387 388.

Glotz 16

menace de la colère divine, parce qu'ils sont au-dessus de toute sanction liumaine et que le pauvre est à la merci du grand, comme le rossignol entre les serres de l'épervier^

Le peuple se lassa de cette situation. Dès qu'il eut le droit de parler, il voulut faire sortir la justice des arcanes où renfermait obstinément un intérêt de caste. Pour l'exorciser, il suffisait de la faire paiaitre au grand jour. L'écriture, dont l'usage se répandit au vu" siècle ", allait devenir un instrument de progrès démocratique^ et faire disparaître à jamais le moyen de transmission cher à l'oligarchie, la tradition orale. JMais ce fut une œuvre de longue haleine. Les Eupatrides étaient restés si longtemps « maîtres es lois » et avaient si bien constitué en monopole « l'exégèse du droit civil et religieux » ^! Les démocrates vainqueurs « ne connaissaient ni les o(/.at ni les lois"' ». Il fallut patiemment colliger les décisions, formules et adages. Ainsi seulement on pouvait former un recueil de jurisprudence et fixer la coutume en la mettant dans le domaine public.

Ce travail de codification fut accompli avec plus ou moins d'originalité personnelle par Zaleucos à Locres, Charondas à Catane, Dracon à Athènes, Philolaos à Thèbes, Pittacos à Mytilène, Androdamas de Rhégion en Chalcidique de Thrace*^. Les colonies donnèrent l'exemple'. Les vieilles coutumes y formaient une masse moins compacte qu'ailleurs, d'où ce double résultat : l'arbitraire des juges y étant plus grand, plus vif y était le besoin de barrières légales et de règles écrites ; le législateur, moins embarrassé par le fatras des décisions antérieures, y pouvait plus librement et plus vite, en usant d'initiative ou en recourant aux emprunts ^ rédiger des codes plus

(1) Œuvres et jours, 202 ss. ; cf. 38-39. Voir encore Plat., Lois, II!, p. 390 E.

(2) Voir Busolt. Gr. Gesch., I, p. 499 ss..

(3) Cf. Hirzel, p. 40 ss..

(4) Plut., r/«es., 25 : vÔjjlwv oioajxâXou? eTvat /.y.} oaîwv y.cà kpcjv è^riyri- Ta^ToT; aXXoiç TioXiTatç.

(5) Théognis, 54.

fO) Aristote, PoL, II, 9, o-9. Pour Zaleucos et Charondas, voir Dareste, Nouv. él., p. 12-30.

(7) Cf. Gilbert, Beitr., p. k". D'après Strab., VI, 1, 8, p. 259, les Locriens furent les premiers à user de lois écrites (voir, sur la question de date, Busolt, l. c, p. 424, n. 3 ; cf. 405, n. 1).

(8) L'éclectisme de Zaleucos nous est connu par Ephore (F. H. G., I, p. 24G, fr. 47, d'après Strab., /. c. p. 260). Cf. Gilbert, /. c.

conformes aux idées nouvelles. 11 no faut donc pas être surpris du succès qu'obtint la législation de Charondas : adoptée dans la plus grande partie de la Sicile et de la Grande-Grèce, elle fut portée dans les îles, par exemple à Cos, pénétra jusqu'en Cappadoce et inspira probablement Androdamas '.

La promulgation de ces codes par l'Etat eut des résultats définitifs. Depuis que les dieux, éternels protecteurs du droit familial, avaient étendu leur patronage et imposé leurs lois au droit qui réglait les relations des familles, une justice nouvelle était apparue. Mais, en descendant des cieux sur la terre, elle était tombée au pouvoir d'hommes méchants qui la tinrent en charte privée, pour la faire servir à leurs projets de domination. Délivrée par les législateurs, elle allait être toute à tous et, dictant ses équitables arrêts aux faibles et aux forts, combler la société entière de ses bienfaits.

(1) Voir Dareste, Op. cit., p. d8.