J) IL, XIV, 483 ; XVIII

(2) Esctiyle, Eum., 862-863. Ctiez les Romains aussi, la lance plantée en terre dans la legis actio sacramenti est devenue le symbole du combat judiciaire.

(3) Antiph., Sur le chor., 42. Cf. Philippi, Areop., p. 83-86 ; d'Arbois de Jubainviile, Et. sur le dr. celt., I. p. 151-152.

(4) Tel est, à l'origine, le but des trois Trooo'.xaaîa'. dont le roi est chargé pendant l'instruction des affaires soumises à l'Aréopage. Cette inlerprétation est constamment confirmée pa:r le droit comparé. On a vu plus haut (p. 280, n. 4) l'intervention inutile de Scipion entre les rois celtibériens. En Danemark, « la procédure primitive a été une tentative de conciliation. Si elle n'aboutissait pas, la guerre recommençait entre les parties « (Dareste, Et. cVhist. du dr., p. 317). « Lorsqu'un Uusse est en procès avec un autre, raconte un voyageur arabe du x° siècle, il le cite au tribunal du prince... Si les deux parties sont mécontentes de son jugement, elles sont obligées par lui de décider l'affaire par les armes. C'est celui dont le sabre est le plus tranchant qui a gain de cause » (Id. ib., p. -JO'.i .

(5) Cf. Hér., IV, 63 (Scythes).

(6) Le droit reconnu à l'accusé de s'exiler après la première plaidoirie (Déni., C. Aristocr., 69; Antiph., Sur le meurtre d'Hèr., 13; Poil., VIII, H 7) est expliqué par un article d'un code tchèque qui permet à l'accusé de se soustraire au duel par la fuite (cf. Kovalewsky, p. 395- 396).

le vengeur sur une hauteur aménagée à cet effet en plein aîr^ Et Ton apj)elait tout naturellement 'Apï-.oc TrâYo; la colline sur laquelle T'Apeai àXxTr^p se consacrait à Alhèna 'Apeîa, comme il l'eût fait en Elide à Zeus "Apstoc;, - et où il venait occuper le X(0o; ivatoEta; en face du Xîeoç {i6p£U)<;, attendant le signal de la trompette \ prêt à en découdre. La colline d'Ares était le Champ de Mars athénien \ en ce sens que Mars aussi était le dieu de la guerre, du meurtre et du duel '. L'histoire primitive de l'Aéropage lient dans ce vers d'Eschyle: 'Apr,«"Ap£i îjijigaÀET, Aixa M/.f. Le duel est partout à l'origine du drame judiciaire.

Si le duel conventionnel a joué en son temps un rôle si considérable chez les Grecs, comment se fait-il qu'il ait laissé moins de traces en Grèce qu'en tant de pays divers '? C'est qu'il semble y avoir dépassé à peine la première des phases qu'on observe ailleurs dans son évolution.

En général, dans les sociétés aryennes, comme chez un grand nombre de peuplades sauvages, le duel est d'abord un mode de représailles : « les parties conviennent de terminer leur querelle d'un seul coup et par un seul acte de violence » *, sans même que la présence d'un arbitre soit obligatoire. Plus

(1) Cliez les Germains, le combat judiciaire s'engageait en présence déjuges-arbitres sur le Mallbcnj ou le Gesetzesfels.

(2) Cf. Paus., I, 28, 5 et V, 14, 6.

(3) Eschyle, Eum., o66-o69. Cf. A. W. Verrall, The bell and the trumpet, dans le Journ. of hell. stud., V (1884), p. 74 ss. ; The trumpct of the Areop., ib., p. 162 ss.. La trompette tyrrhénienne, qui déclare ouverte la séance de l'Aréopage dans Eschyle, donne le signal de la lutte à Etéocle et à Polynice dans Eurip., Phén., 1377-1378,corame elle donne dans la réalité le signal des à^(ôrjt'i (Poil., IV, 88).

(4) Voir Kohler, l. c.,p. 92, qui n'a cherché, d'ailleurs, qu'à montrer la valeur stratégique de la p<îsition.

(;i; Sur les rapports de Mars avec le duel, voir d'Arbois de Jubainville, l. c, p. 70 ss..

(6) Eschyle, Choéph.', 461. Dans VH^jmne à Ares (1-4), on lit cette invocation : "ApEÇ... auvapwYî 0É[Jit7-:o;.

(7) Voir Kovalewsky, p. 391-396, 464-467 (riche bibliographie aux p. 395-396) ; Kœnigswarler, p. 190-224.

(8) Kovalewsky^-p. 392. Sur le but primitif du duel, voir encore Kœnigswarter, p. 193; Declareuil, p. 2o-2'.i. 123; ïhévenin. Contrib. à l'hist. du dr. germ., § 4; d'Arbois de Jubainville, /. c, p. 37 ss.. Voir aussi les exemples fournis par l'anthropologie dans Letourneau, Evol. de la mor., p. liO-lil ; La guerre dans les div. races hum., p. 32-33, o\, 119, loo ; Steinmetz, II, 67.

tard, quand l'Etat a fortifié sa juridiction, les juges trouvent dans le duel, qui a cessé d'être purement conventionnel et mérite alors d'être qualiQé de judiciaire, un moyen de preuve. D'une période àTautre, l'idée change : il ne s'agit plus pour des groupes ennemis de régler leurs comptes avec le moins de pertes possible ; la justice sociale, imbue de principes religieux, fait sommation à la divinité de se déclarer en faveur de l'innocent.

La seconde de ces conceptions a certainement fait son apparition dans l'esprit des Hellènes. On la voit poindre dans V Iliade. Au moment où va commencer le duel entre Ménélas et Paris, les directeurs du combat tirent au sort le nom de celui qui aura l'avantage de lancer sa javeline le premier. Ce tirage au sort suppose une intervention directe des dieux *. Et en effet, tandis qu'Hector agite les sorts dans un casque, la main tendue, les 3'eux détournés, des deux côtés les assistants lèvent les paumes vers le ciel et font cette prière : « Zeus notre père, qui règnes du haut de l'Ida, très glorieux et très grand, quel que soit, des deux adversaires, l'auteur du litige pendant entre eux et nous, fais qu'il meure et descende dans la maison d'Hadès ^. » De même, Ménélas, sur le point de brandir son arme, se met en oraison et dit : « Zeus, mon roi, accordemoi de me venger de celui qui a commis la première offense : que le divin Alexandros soit dompté sous mon bras ^ » Mais il ne faudrait pas attribuer à la croyance ainsi exprimée une portée qu'elle n'a pas encore. Les Grecs de l'époque homérique ne sont nullement convaincus que la divinité doive nécessairement, immédiatement, prendre le parti du juste. En faveur de qui se prononce le sort, malgré la prière commune des Achéens et des Troyens ? En faveur de Paris, qui est cependant l'agresseur, de l'aveu même des siens, et que son propre frère vient de déclarer digne d'être lapidé '*. Quel effet obtient Ménélas de son bon droit et de son invocation ? Sa javeline est impuissante, son épée se brise, et, de désespoir, il

(1) Le tirage au sort pour la priorité du tir est étudié, en droit comparé, par Kovalewsky, p. 393. L'auteur parle aussi (p. 391) du tirage au sort pour la désignation des champions (cf. IL, VII, 171 ss.).

(3) Ib., 349-334. Dans un autre passage, Ménélas s'apprête à relever un défi d'Hector, en disant : « Après tout, la victoire est aux mains des dieux immortels » [IL, VII, 101-102).

s'écrie^ les yeux au ciel : « Zeus le père, il n'est pas parmi les dieux plus cruçl que toi ! ' »

Il fallut du temps pour que la Grèce transformée fût en état, par sa conception de la justice humaine et de la justice divine, de voir dans le duel un jugement de Dieu. Elle y arriva pourtant. Dans la légende de Thésée^ la confusion du duel et de l'ordalie est complète -. Mais quand fut achevée l'évolution politique et morale qui favorisait cette nouvelle façon de voir, la puissance de la cité et le rationalisme qui l'envahit rapidement vinrent à l'encontre de cette procédure brutale et religieuse. Elle disparut vite. Chez les peuples germaniques, celtes et slaves, l'institution du duel, ayant persisté fort avant dans le Moyen Age ^ est surtout connue sous la forme d'une preuve judiciaire d'où résulte une sentence prononcée par Dieu lui-même. Chez les Grecs, qui la remplacèrent plus hâtivement par les mo)^ens de preuve oraux, elle ne fut guère utile qu'à titre de vengeance simplifiée et n'eut de durée que sous ses formes embellies, au théâtre et au stade.

(1) Ib., 355-368 ; cf. XIII, 631 ss..

(2) D'après Bacchylides (XVII, 45 ss.), 'i hésée provoque Minos à un combat singulier, où l'on prendra la divinité pour juge : ripôaOE ytipôy/ p-av osî^oijLEv • -ta o'£-(ovTa oa£,awv xp'.vôl (4o-46), En réalité, le combat annoncé est converti par Minos en une double épreuve par le miracle (52 ss.; cf. Hygin, Poet. astr., II, 5 ; Paus.,I, 17, 2-3).

(3) Voir Kovalewsky, p. 465-466. Les Russes pratiquaient encore le duel judiciaire au xvi" siècle. En France, il fut interdit par Louis-le- Pieu.K ; mais cette interdiction ne produisit aucun effet, puisque les Assises de Jérusalem contiennent encore un titre « de la bataille por martre » (éd. Haussier, p. 397). L'Angleterre a encore vu, au xi.\e siècle le tribunal du lîauc du Roi requis par deux champions, après un meurtre, de présider officiellement à un duel au bâton : il fallut que le Parlement votât d'urgence l'abolition d'une loi toriibée en désué-

ude (cf. Hearn, p. 442). *