LIV. III. TIT. m. DES CONTRATS, ETC

sont obligés d'y coiifornicr leurs jiigoinents. C'est dans la iialiice iiiOine de la preuve tesliimmiale cl dans les dispusilions de la loi livile, ([ne nous puiserons la solulion de ces importantes questions.

Nous l'avons déjà dit, la preuve testimoniale ne iieul jamais avoir le caractère d'une démouslralion, paice ([u'il n'est pas impossible, parce qu'il arrive même souveiil, que les iéiuoins se tronjpent ou qu'ils veulent tromper. 11 ne peut donc résulter de leur témoignage, tout au pins, que cette ceilitude morale qui naît de l'analogie.

Lorsque, dans le calme des passions, nous n'écoulons rpie la voix de la raison et l'impulsion de la naluie, nous sentons en nous-mêmes une grande répugnance pour traliir la vérité au préjudice d'un tiers, et nous avons observé que des persoinies désintéressées, inlelligentes et probes ne s'accordent jamais pour tionqier autrui et faire un mensonge. Nous en concluons par analogie, avec une sorte de certitude morale, qu'un fait attesté par plusieurs témoins dignes de foi est véritable. Tel est le fondement de la preuve testimoniale (I).

'237. Celle preuve ne tire donc sa force que d'une double préstimplion {'2). On présume du bon sens et de l'inu^lligence des témoins qu'ils ne se sont pas trompés et qu'ils n'ont pas été trompés; on présume de leur probité qu'ils ne Irompenl point. Les précautions à prendre, pour qu'on puisse avec prudence se fier au témoignage des bommcs et y ajouter foi, consistent donc à s'assuier:

1" (Jiie le témoin ne s'est pas trompé, et qu'il n'a pas été trompé;

2" Qu'il ne veut pas tromper.

258. Pour s'en assurer autant que possible, il est nécessaire de considérer trois choses dans la preuve lesliinoniale : la nature et la qualité des fails à prouver, la (lualité et la personne des témoins, enfin le lémnignago en lui-même, et comparé à la déposilitm d'autres témoins ou à d'autres fails déjà conslants. Commentons par les faits.

25!). Les fails à prouver peuvent être possibles ou impossibles, ordinaires et vi'aisemblablcs, ou extraordinaires et invraisemblables, lé-

(1) La fui (|iie nuiis njutituns ati témoignage il'unc personne qui nous i-iu'uiile un fait est fondée sur le raisonnement suivant, ((uc nou> faisons sans y songer ;

« Les choses ([ne raeontu une pi-rsonne tini eonnail la \érilê d'un fait el (jui ne vent p;is la déguiser sont vraies.

» Oi*, tel témoin (|ni allesle tel l'ail en connaît la vérité el ne vent pas la déguiser: donc le fait est \rai. »

Ce raisonilemetit ^^■l■ait consaincaiit et sans répTuiue, si nous avions la certitude, 1" (|ue le témoin eonnail la véi'ilé du fait ; 2*^ (pi'il ne vent pas la déguiser, l'onvonsnous avoir ectle double certitude? .Non. .Mais, dans les ull'aires de la vie civile, in rvbus hiinianiis, on est dans la nécessité de suivre des probabilités.

cents OU anciens; ils peuvent s'être passés loin de nous ou près de nous; ils peuvent être particuliers ou publics, permanents ou transitoires, clairs et simples ou conq)liqués; enfin, ils sont presque toujours accompagnés de circonstances qui iiilluent plus ou moins sur le jugeincnl qu'on en doit purter. Tous ces points doivent èlre examinés avec beaucoup d'attention pour bien juger du mérile d'un téinoi"na"e et du des;ré de conliauce qu on doit lui accorder.

210. Si le fait n'est pas possible, les témoins qui l'attesteraient ne sont pas croyables. La raison dit et tous les auteurs enseignent unanimeineiit que la possibilité du fait attesté est la première condition , la contlition la plus nécessaire pour qu'on puisse ajouter fui au témoignage des liommes. C'est un [toint de doctrine élémeniaire, même dans les écoles de philosophie scolasllque (5).

Rien de mieux attesté, rien en apparence de mieux prouvé i[ue les fails qui servent de fondement aux préleudus miracles du diacre Paris (i). Les témoins étaient des hommes instruits, des médecins, des notaires, des magistrats. Cependant, si l'on en excepte quelques fanatiques séduits, et trompés par leur enthousiasme, leurs préjugés , leur excessive crédulité, personne n'y a cru. Pourquoi'? Parce (lue ces faits sont impossibles.

11 faut eu dire autant de tous ces faits de sortilège el de magie que des législateurs l)arbares, ignorants et superstitieux avaient mis au rang des crimes de lèse-majesté divine, qu'on punissait des supplices les plus atroces (5). Notre législation nouvelle a banni de nos Codes ces crimes imaginaires, el s'il était encore des hommes assez siupides, assez insensés pour hasarder une action civile sur les dommages causés à leurs moissons ou à leurs bestiaux par de prétendus sortilèges, leur demande serait repousséo par la justice, comme fondée sur des faits impossibles.

2il. Quoique les fails ne soient point, par eux-mêmes, impossibles, il peut résulter îles temps et des circonstances nue impossibilité de faits telle qu'il serait absurde d'ajouter foi au.v témoins qui les racontent. Nous en donnerons pour exemple un fait tiré de l'affaire du comte

(2) Domat , préliminaire du titre des Preuves et des Pn'so7nptions.

(5) Prima cuitdilio est ut j'actitm ([itod referlttr sît pos~ sibile. porte la Philosophie de Lyon, réimprimée en ISii, ft Paris, ù l'usage pi-incipalemenl des séniiiiaircâ , t. 1, p. 7a.

(.i) Voij. la Vi'ritê des niiraeles opères à t'inlercession de M Pttris, impr-imé en 1757, 2 vol. in-t».

Ce livre est écrit par Cari-é de .Monlgeron , lils d'un maître des reijncles, inlendajit du Bei-ry.

i'.'i) Votj. VÙistoire des Diables de Luiidiui . etc., et de la condamnalion d'I'rliaii) Gi'andier, par la Meinirdaye, prêtre, 1750, in-12. Bayle , arl. Gruiidier. Le livre de ÎV'audé, tes Grands lUiinmes aeenséa de magie.

DE LA PREUVE TESTIMONIALE

iïô

de Morangiès, plaidée avec (ant de force cl d'éloquence par Liiiguel, célèbre avocat de Paris. Il s'ayissail de savoir si M. de Moraiii;ics avait reçu une somme de 300,000 fr., pour la(inclle il avait douué à la veuve Ycroii des bili(^ls qu'il soutenait escroqués. Dujoni[uai, pelit-lils de celle veuve, prétendait avoir lui-même, seul el à pied, porté cette somme en or à M. de Moranyiès, dans son hôlcl, au haut de la rue Saint-Jacques, en treize voyaj^es, depuis sept heures et demie jusqu'à près d'une heure, c'est-à-dire, environ ciu(] heures et demie, au plus six heures. Le l'ail était peu vraisemblable; Linguet prouva qu'il élail impossible, et voici comme:

Dujonquai disait avoir divisé la somme en treize sacs, de six cents louis chacun, el en vingl-trois autres sacs de deux cents louis (1). A chaque voyage, il mettait, disait-il, un sac de deux cents louis, c'est à-dire, trois livres quatre onces, dans chacune des poches de sa vesle, lesquelles, suivant la mode du temps, battaient sur les cuisses d'une manière incommode et gênante, el un sac de six cents louis sous son bras, dont, à ce moyeu, les mouvements se trouvaient gênés par un fardeau de près de dix livres.

La dislancc mesurée de l'allée de la maison où Dujonquai prenait les sacs, au pied de l'escalier de M. de Morangiès, élail de .51G toises, qui, multipliées par vingt-six, somme des treize voyages doublés par l'allée et la venue, donnent 13,ilG toises, c'est-à-dire, plus de cinq lieues et demie de 2, 500 loises, qu'on évalue oïdinairenient, pour un bon marcheur, à une heure de chemin. Ainsi Dnjontiuai, débarrassé de tout obstacle, n'eut eu qu'à peine le temps nécessaire pour achever cette course dans cinq à six heures, même sans prendre aucun repos, aucune espèce de rafraichissemeiil; cepcndanl, malgré cette invraisemblance frappante, il ne paraît point jusqu'ici d'impossibilité physi(iue.

Mais , 1° en allaul, Dujonquai avait à descendre soixante-lrois marches de chez lui, et vinglsepl à monter chez M. le comte de Morangiès, total qualre-vingl-dix; eu revenant, la desceule cl la moulée changeaient, mais le même nombre de marclies se relrouvail toujours, en sorte que leur nombre, iniilliplié par vingt-six, pour l'aller cl le retour, donnaient â,5i0 niaiches.

Or, l'expérience prouve que, pour monter au haut des tours de Noire-Dame, (jui n'ont que 389 marches, on emploie huit ou neuf minutes. C'était donc environ une heure à ôler des cinq à six heures qu'avaient duré les treize voyages.

2" Dujonquai avait à monter la rue Saint-Jacques, dont la pente est très-roide, ce qui ralentit nécessairement la marche d'un homme chargé el embarrassé par les sacs qu'il portait dans ses poches cl sous son bras.

(I) 11 eu ix'slail viiii^t-ciiiii, (|ue Uujoni|uai disait avoir gardes, cuoinic gruliticalioii accordée par M. de Moiaii- Siès.

3° Celte rue, Irès-passanlc, est liabiluellemeut, le malin surtout, embarrassée d';illanls et venants, dont le nombre occasionne des déviations infinies; chacune, prise à part, est peutêtre nu point imperceptible, mais, au bout de cinq à six heures, il forme une somme considérable qu'on peut évaluer à un dixième de la totalité du chemin direct; ce qui l'ail environ une demi-lieue à ajouter aux cinq lieues el demie, que donne la distance prise géomélriqueinenl cl à vol d'oiseau.

4° Le matin mémo où Dujonquai faisait ces courses, les embarras journaliers et ordinaires de la rue Sainl-Jacques étaient augmentés par soixante à quatre-vingts ouvriers, occupés à voiturer, à force de bras, une pierre énorme destinée pour l'église de Sainte-Geneviève, aujourd'hui le Panthéon; par leurs cabestans, et autres machines nécessaires à la manœuvre; par la Ibide immense de curieux que ce spectacle attirait. Circonstance remartiuable ipii, même en supposant que Dujonquai n'eiH pas cédé à la tentation de s'arrêter quehpies moments, pour considérer ce spectacle extraordinaire, devait nécessairement lui occasionner un retardement (|u'on ne peul évaluer à moins de sept ou huit minutes, à chaque voyage, ce ipii donne deux heures et demie pour les vingt-six voyages.

5"' Dans sa maison, dans celle du comte de Morangiès, il fallait à Dujonquai ouvrir cl fermer les portes en entrant el en sortant; il fallait du lemjjs pour prendre les sacs, pour les arranger daus ses poches, pour les en ôler, pour les poser sur la table du comte de Morangiès, qui, par une supposition contraire à toute vraisemblance, les comptait dans l'intervalle d'iui voyage à l'autre, et non en présence de Dujonquai. Il fallait encore du temps à ce dernier pour prendre et recevoir les reconnaissances que le comte donnait à cha(|ue voyage ; il en fallait pom- les lire el s'assurer si elles étaicnl conformes; il fallait qu'en arrivant chez lui DujonquiH les remît à quelqu'un ou les déposai dans lui carton; toutes ces distractions lui f ;isaient uécessainv ment perdre ([uelques minutes: en seule (pi'en les additionnant avec sciupule, en eomplaul le temps employé à la prise et à la dépositiuu des .sacs, à l'ouverture et la fermeture des portes, à la réception des reconnaissances, à l'acliou de les serrer, à ses entrelieiis avoués avec plusieurs personnes; loul cela, joint aux autres obstacles dont nous avons parlé, rendait évidemment et pliysiquement impossible que Dujonquai ciil, connue il l'allirmail, porté les 300,000 fr. chez le comte de Morangiès.

242. Il n'est même pas nécessaire que les faits soient d'une impossibilité absolue, pourdélruire la confiance due à la preuve testimoniale. Leur invraisemblance peut être telle (lu'il serait contre toute raison d'y ajouter loi: mais les nuances el les degrés de vraisemblance soûl si difficiles à saisir et surtout à lixer, ils varient de tant de