CRITIQUE DE L’EXPLICATION PHYSIOLOGIQUE DAT

non ces mobiles eux-mêmes !. Cette justice sauvage (Bacon, Jhering), animale, du réflexe individuel ou social, de la défense privée et de la vengeance, sans l’idée de respectabilité, précède le « droit de punir », mais ne rend pas compte de tout ce qui y est inclus, et notamment de l’idée d’inviolabilité, qui appartient à un ordre supérieur. Sans doute le châtiment engendre, à la longue, une répulsion à l’égard de l’acte châtié et la perpétration de la punition « pénètre âme d’un sentiment de tranquillité qui correspond au rétablissement de l'équilibre social » ?, Mais aucun désir, aucune aversion

purs et simples, n’expliquent comment l’idée de désirabilité s’est portée sur eux.

Letourneau envisage surtout le côté pénal de la justice, dont il conçoit l’origine dans l’équilibre des maux. Or la balance, qui en est le symbole, a sans doute servi de bonne heure à peser des bienfaits réciproques, c’est-à-dire à fonder la justice distributive. La violence et l’exploitation ont souvent dominé dans les relations externes, mais de tout temps et par hypothèse, la coopération a régné à l’intérieur d’un même groupe 5. L’idée d'égalité s’est manifestée dans le talion,

1. La propriété des choses et des femmes, dit-on, commença par la conquête, le pillage et le rapt, lorsque les forts refusèrent de partager ; la répression du vol et de l’adultère se borna longtemps aux « biens » des plus puissants, et la protection s’opéra par la force, à la facon du crime. Tout cela explique des états de fait et non point l’attribution, à la domination, de la qualité de juste.

2. A cette racine physique, Post (p. 9, 22) en ajoute de biologiques et sociologiques sous la forme de l’instinct de conservation et de reproduction. Les données de l'expérience sont instinctivement étendues aux cas analogues. — Richard, Or. de l’idée de Just, p. 5, 11 : Loi et coutume sont une collection de sentences arbitrales devenues permanentes. P, 70, 55: L’idée de droit commence par la conscience du délit, c’est-à-dire de l’opposition aux fins sociales (p. 56, 61 : révolte de nos sentiments sympathiques les plus profonds) et se continue par la conscience d’une restauration de la société. L'intelligence des fins sociales est postérieure à la conception de prérogatives personnelles et à la réaction contre les lésions. Pourquoi le contraste et le rétablissement signalés ne nous produisent-ils pas la même impression qu’un antagonisme physique ou une réaction chimique? — L’idée abstraite de droit résulte-t-elle de « nombreuses notions de ce que des faits particuliers sont des délits », le mariage monogame de la prohibition de la bigamie, la propriété de la répression du vol? Il est douteux que le droit contractuel soit « un aspect ou une transformation du droit pénal ou coercitif, et que le « contrat » dérive de la « contrainte » (p. 135) en passant par le quasi-délit et le quasi-contrat. (Le sergent des Plaideurs, qui suppute la valeur des coups qu’il reçoit, montre que l’infliction d’un dommage peut être désirée comme une source de bienfaits.)

3. Tarde (Transf. du dr., p. 14) trouve une seconde base de la justice dans l’instinct de sympathie et la communauté des émotions. Souvent, dans les livres anciens, la vengeance est maudite. La punition a lieu fréquemment à l’instar d’une correction paternelle (bastonnade ?).

mais aussi par les présents mutuels, qui s’appellent à la façon des coups, et par l’échange qui en est issu. Et, à vrai dire, la symétrie de préjudices égaux et semblables et de services égaux mais toujours dissemblables n’est qu’un temps de la justice ! : la satisfaction unilatérale, suivie de vengeance, répondait à l'impulsion; avec la réflexion est survenu l'échange avec réciprocité de prestations concrètes (équité) ; enfin, si le but est moins d’obtenir telle prestation que d’obéir à la nécessité de donner et recevoir l’aide les uns des autres, on considère moins la quotité de la contre-prestation que son existence.

La fonction du droit et du devoir explique suffisamment, combinée avec la sélection, qu’ils profitent à la fois aux sujets actifs et passifs, sans que ce soit une suggestion des uns ni une obsédante auto-suggestion des autres, en fait également inconscients de l'intérêt de cette machination. C’est ultérieurement qu’on les a inculqués ainsi aux enfants ou que dominateurs et sujets ont invoqué leur droit au trône, aux privilèges ou à la liberté. Mais cette application ultérieure de l’idée déjà acquise ne saurait rendre compte de la situation, toute différente, où elle était à créer. — Droit et devoir ne sont pas plus le produit de la réflexion que du mécanisme physiologique subconscient. Et si la conscience morale suppose la conscience psychologique, sinon la faculté d’évaluer et de comparer, elle n’isole pas l'homme plus que le langage ou la religiosité : elle s’est substituée à des succédanés préexistants chez l’ nn et laissera derrière elle des équivalents. C’est un mobile parmi de plus ou moins analogues, un moyen d’adapter le subjectif à l'objectif. Il est impossible de saisir pratiquement le moment de sa naissance, bien que, théoriquement, les deux façons d'établir une valeur — par le désir ou par l’idée, indépendante, de désirabilité — se distinguent avec netteté. A l’origine les notions d’u-

4. Tarde, Oppos. univ., p. 412; Spencer, 1b., p. 101. — Lafargue (Or. de l’idée de just., R. social., 4899, II, p. 95s) none le sentiment d'égalité au geste mécanique qui engendre la passion de la vengeance, sanctifiée et divinisée comme toute passion et érigée en devoir. La loi impassible est sortie de la passion vengeresse, l’ordre de l’inévitable désordre belliqueux. Le propriétaire accepte des marchandises ou de l’argent au lieu de sang. César constata les partages égaux en Germanie; un Fuégien déchira une couverture en lanières, afin que tous les membres de sa communauté reçoivent même traitement. La justice distributive naît de la répression, par la guerre, de l'instinct préhenseur, puis, à l’intérieur, par les totems et tabous et par la notion de l’intérêt commun. Les restrictions s’accentuent, avec la constitution de la propriété privée familiale : il est nécessaire de procéder au partage selon des règles arithmétiques (Nomos, loi; Némésis. Justice distributive, de nem, partage). — G. Ferrero, Genèse de l’idée de justice, ordalies, Nouv. R., mai 1893.