CHAPITRE XIV

lî^STRUCnON PRÉPARATOIRE

Dénonciations^ plahiUSy rapports.

U fout protéger Tinnocence contre les fousses dénon* dations, qu'elles soient inspirées par la haine ou produites parla légèreté. La protection est d'autant plus nécessaire que, en réclamant dans tous les procès criminels Tini^ tiative du ministère public, on dispense celui qui en ac* cuse un autre de se montrer à visage découvert devant la justice. Les deux idées sont quelquefois rattachées l'une à l'autre (Rayonne, les trois ordres^ 30). Le tiers de Rennes (art. 131) veut que le dénonciateur soit déclaré in limine liiis.

€ Les plaintes et rapports verbaux, dit le tiers de Rrest, {Police générale et partic%Uière\ seront, en foit de police, regardés comme des délations odieuses et répréhensibles, et, dans les cas de réclamations écrites. Une pourra être statué contre l'inculpé qu'il ne .lui ait été donné connaissance des griefs et fourni les moyens coa^ venables de défense. »

La noblesse de Dourdan (Ju»lice) désire « que le (ait wu les fails dont l'accusé sera chargé soient posilivemenl u.r[iciiliJs et définis dans la plainte qui fera la base du procès : qu'ils y soient exprimés et que nul autre ne puisse

l'être dans la sentence de condamnation.

Officient de police judic

Ixs fonctions d'officier de police judiciaire sont réclamées pour les municipalités : s Les députés ou consuls de nos villages n'ont pas de juridiction, dit la noblesse du pays de Soûle (Dol. particulières au paya de Saule, art. 19) ; il faut recourir à gros frais aux juges en titre pour la constatation des délits. Nous demandons qu'on donne à ces députés le droit de faire des procédures de constatalion et d'arrêter les délinquants, s Le sujet est traité par

truments se dispersent; » quand Tofficier arrive, il n'a plus qu'à recueillir des récits, qui portent toujours quelques traces de préjugés pour ou contre l'accusé : € Il est donc très nécessaire que, à l'instant même où le délit a été commis, il y ait sur le lieu une autorité compétente pour décrire d'une manière authentique et légale les. circonstances qui frappent la vue. -r- Ce procèsverbal, fait par voie de police, devrait être remis, dans les douze heures, au juge royal, et servir de mémoire, 8ai\s dispenser le juge de se transporter à l'instant sur le lieu pour commencer l'instruction. »

Nous avons déjà rappelé les vives réclamations qui s'élevaient, sous l'ancien régime et jusqu'en 1789, contre le droit de chasse exercé par les seigneurs. C'est un sujet qui touche au droit criminel, non-seulement par les peines applicables aux auteurs des infractions, mais encore par la manière de constater celles-ci. Le soin en était confié aux garde-chasses ; il est constamment parlé dans les cahiers du tiers, quelquefois dans ceux du clergé^ de& plaintes auxquelles ils donnent lieu, de leur nombre excessif, de leur extrême dureté; ils abusent des droits qu'ils ont et ils usurpent des droits qu'ils n'ont pas : c Que les garde-chasses ne puissent être armés que conformément à l'ordonnance des eaux et forêts, et qu'il leur soit défendu de s'introduire dans le clos ni dans le domicile d'aucun citoyen, sous le prétexte de suivre le gibier ou d'en chercher les œufs, » voilà ce que demande le tiei»-état de Mantes (ch. VIII, 40).

Mais l'objet sur lequel les cahiers reviennent le plus fréquemment, c'est le peu de foi que méritent les procèsvcrt)aux (les garde-c lias ses : « C'est un abus, dit te clergé de Mantes (H"), que la foi accordée à leurs procès-verbaux. L'erreur, la malice, la vengeance peuvent souvent les égarer. Il serait avantageux pour tous les citoyens qu'il fat fait un règlement qui ordonnerait que les procès-verbaux des garde-chasses n'auraient foi en justice qu'autant qu'ils seraient appuyés du témoignage d'ua Hecoiid témoin. » Encore, d'après le tiers de Mantes (/, cit., 5°), ce second témoin devrait-il être a autre qu'un autre garde. » Ce n'est pas assez pour le tiers de Vendôme : « Que l'afClrmation des gaixle-chasses soit sup< primée, en ce qu'ils sont presque toujours suspects et sans aveu, et que leurs procès-verbaux ne soient admis qu'autant qu'ils seront certifiés par deux témoins irréprochables et jugés tels par les municipalités (art. -tO). s On retrouve ici cette tendance, commune à beaucoup de

siers et autres officiers ; ici les assistants jouent le rôle de témoins instrumentaires, en même temps, sans doute, qu'ils constatent les faits.

Le tiers de Besançon (Justice, art. 19) demande que c ne pmssent les gardes des seigneurs faire aucun rap« poct dans la plaine et les bois communaux, sauf pour les délits de chasse et pèche, les ordonnances ayant pourvu au surplus par l'établissement des gardes-forestiers et messiers '. »

Perquisitions.

Le droit de perquisition est limité ; la ville de Va* lenciennes (Sect. YI, art. 5) demandé <r que toute visite domiciliaire sous prétexte de présomption de fraude soit supprimée, » et le tiers de Melun dit (art. 43) : « Qu'il soit statué qu'il ne pourra être fait aucune perquisition dans le domicile d'un citoyen, soit par les agents du fisc» soit pour toute autre cause, sinon par ordonnance de jus* tice rendue en connaissance de cause, et même en pré-» sence du juge ordinaire, si sa présence est requise par le citoyen chez lequel on voudra entrer. » En un mot, il ne doit plus y avoir de perquisitions que dans l'intérêt de la justice, non dans celui du fisc, et encore est-ce par la justice ordinaire qu'elles doivent être ordonnées ou même surveillées.

* • Jfecfier, celai qui est commis pour garder les fraits delà terr» el empêcher qa*oii n*j fasse du dommage. «(Guyot, Biip>)»

Juge d'instruction.

Ici commence le rôle du juge d'insLruction ; maia une question préalable se pose : par qui ce rôle sera-t-il rempli? Ce qu'on souhaite très-vivement c'est que désormais l'iustruction au grand criminel ne soit plus faîte par un juge seul'. D faudrait au magistrat chargé de cette tûche s une réunion inimaginable de lumières et de vertus, » disent les trois ordres de Langres {l. cit.). Lui seul choisit les témoins : « Ces témoins, presque toujours simples, peu instruits, ignorant la force des termes qu'ils emploient, timides, embarrassés de la double crainte de dire trop ou de ne pas dire assez, s'expriment imparfaitement, laissent rédiger leur déposition au gré du juge ou du greflîer, et la signent aveuglément sans la comprendre ou sans oser la contredire... L'officier d'ins-

Le récolement * est fait par la même personne et de la manière; ensuite « le témoin ne peut plus se rétracter, la peine qu'il encourrait arrête son repentir, lui fait môme craindre de donner des explications ; » il faut qu'il perde l'accusé ou qu'il se perde lui-même : « Ainsi toutes les erreurs, toutes les négligences, toutes les prévarications que le juge livré à lui-même a pu commettre dans l'information, deviennent irréformables. » C'est le même juge qui fait ensuite le rapport, « car l'ordonnance ne le défend pas; » l'accusé, en un mot, n'a aucune garantie. Les inconvénients que signale le cahier de Langres, nous les retrouvons ailleurs, présentés avec moins de force ou moins de détail. Partout se fait sentir la préoccupa- Uon de ne confier pas le sort des citoyens à un seul homme, <ic inattentif ou prévenu (bailliage secondaire de Domfront, art. 6), » — « qui peut être prévenu ou distrait (Amiens, Tiers, 5« partie, 4o). »

Pour remédier au mal que tout le monde reconnaît, on propose différents systèmes.

4. Plusieurs juges peuvent concourir à l'instruction (Châtellerault, Tiers, ch. IV). Ordinairement on en fixe le nombre. Le tiers d'Amiens (l, cit,) en exige trois ; celui de Lyon (ch. III, Sect. III) demande le même nombre pour l'information* et le premier interrogatoire; celui

' « Recollement est une procédure qui se fait en matière criminelle, quand on relit h un témoin la déposition qu'il a faite auparavant, pour voir 8*il y veut persister, y ajouter ou diminuer. » ^Perrière, M/rorf., BecoÛement.)

* « VInformation est Tacte qui renferme la déposition des té«

(VOrléuii.s en fuit un miitimuiii, quand il dit (arl. 110) « que les plaintes seront répondues par tes sièges asseml)i(-s, que les décrets y seront rendus, le tout au nombre de li-ois juges; » il fait intervenir le siège tout entier. Cette dernière idée se retrouve avee une application moins ùleiidue d;uis le caliicr du tiers de Toiil fch. VII, 1): (' Que les in format ion s soient faites, non pai'-devant un juge seul, mais paivdevant deux juges, et les iiiterrogaloire^i devant la compagnie entière qui doit juger. > Bassigny (nerj, art. 32) demandeaussi deux juges, a sans augmenlation de frais, s pour toute l'instruction, et veut « que les accusés prêtent leurs iuterrogatoires en présence de la compagnie qui doit les juger, n

2. Le juge sera « assisté de deux commissaires ou assesseurs, B quand il entendra les accusés ou les témoins (Cordeaux, Tiers, Adminislralion de la justice). Le tiers d'Auch {l'oints préalables, art. 26) parle de a deux assesseurs ou gradués, s Ces assesseurs doivent être, d'après le tiers de Dijon (ch. II, art. 33), «deux officiers du s

— estions désirées. Don]front({. cit.) demande « le rétablissement des adjoints aux enquêtes et informations. i>

Le premier et le second système ont chacun une application dans le cahier du tiers de Condom (art. 42), qui veut faire défendre de recevoir aucune déposition, soit au civil, soit au criminel, < sans qu'il y ait deux juges dans les cours supérieures, j> et qui demande c que, dans les ordinaires, le juge soit assisté d'un citoyen qui, tous les ans, sera choisi par sa communauté pour remplir cette fonction importante, sans qu'il puisse prétendre d'autre salaire que l'honneur. »

3. Enfin l'instruction par jurés est quelquefois indiquée. Chevreuse, nous l'avons vu, regarde cette expression comme équivalente à instriiction publique. On réunit volontiers les deux idées. Le tiers de Montpellier forme le vœu que le législateur « rende la procédure publique et admette à toutes les parties de son instruction des pairs jurés, » la communauté de Mérindol cehii < que sa procédure (celle de l'accusé) soit instruite par ses pairs, son jugement rendu par eux dans le moindre délai p0j5sikle pour être mis à exécution par le juge local. »

Dans certains cas ou pour certains actes, il est difficile de ne pas laisser agir un juge unique. Le tiers d'Orléans (l. dt.) ne soumet aux sièges assemblés ni ceux qui sont pris en flagrant délit ni les vagabonds. Le tiers de la Rochelle (art. 67) fait observer « que, le bien général de la justice et quelques cas particuliers pouvant exiger

la lOiisprande célérité, les juges doivent être autorisés S prendre seuls et sans éti-e assistés le premier inteirogaloire, mais que, dans ce cas, celte pièce ne pourra jamais avuir an procès le caractère d'une pièce de conviction. • Le point dont nous venons de nous occuper est encore un de ceux sur lesquels la plupart des cahiers veulent 'lirunc rétbrine partielle soit Taite immédiatement.

Publicité de l'inihitction

Le secret de l'instruction était un des principes de l'ancienne procédure.

1 Je vous dirai, écrivait le marquis de Seignelay au lieutenant du siège de l'amirauté k Dieppe', que les informations sont des pièces qui doivent être tenues secrètes et que vous ne devez communiquer à pei-sonne sans ordre exprès de S. M. » Voltaire s'était éle\é à plu-

Boucher d'Argis * commence par rapporter l'opinion favorable à la publicité : « Il en pourroit certainement résulter quelques avantages, dit-il; le public, admis jusque dans le sanctuaire de la justice, deviendroit luimême juge des magistrats, et sa présence contiendroit ceux qui seroient tentés par faiblesse ou autrement de s'écarter de leurs devoirs ; l'humiliation d'un accusé obligé de répondre et de justifier sa conduite devant tout le peuple pourroit seule servir d'exemple et retenir un homme, qui, n'étant pas encore accoutumé aux forfaits, seroit prêt de commettre quelque crime. » Mais plus loin, l'auteur demande que le secret de la procédure soit maintenu : « L'intérêt public l'exige; autrement la justice verroit à tout moment échapper les coupables, qu'un devoir rigoureux l'oblige de punir et les preuves qu'il est également de son devoir de chercher. :» Il se plaint de t l'anglomanie, j» qui pousse toujours à chercher des exemples chez « une nation rivale, « et il développe tous les dangers de la publicité, sans distinguer, d'ailleurs, entre la procédure préparatoire et l'audience de jugement.

C'est le principe de la publicité en 4789 qu'on veut poser.

Les cahiers qui demandent la publicité de l'instruction criminelle sont très-nombreux : « Que le secret de la procédure soit supprimé, » — « que l'instruction criminelle

* P. 49 et miv.

^oil ^mblique, » ou < se fasse publiquement, > ces divei-ses expressions de la même idée se rencontrent k cliaqiie instant (Autun, Tiers, art. 28; Grav«lines, 11»; EUiin, Ao6i., Pétitiom, 13"; Bazas, iVo6I.,8»; Beauvaia, I\'obl., Juilice-police; Chfttellerauh, Tiei'i, ch. IV, etc.). L.1 publicité sera complète, si l'on admet, avec le clergé de Mantes (^dmhiistyatisn de jtutiee, S*X < <ltK l'instruction et la procédure criminelle se fera publiquement, interrogatoire, dépositions des témoins, r6G0la>> ment et conft-ontation; i elle sera illimitée, si le tiers de Nemours &iit agréer le vœu < que l'accusé puisse toujours requérir l'impression de la procédure {Rem., moyem et avis, ch. I, § 4). s Le tiers de Paris wArOf wuros appuie sa demande sur l'histoire : i La publicité des procédures criminelles, établie autrefois en France et en usage, dans tous les temps, chez presque toutes les nations éclairées sera rétablie, et l'on fera désonnais l'instruction portes ouvertes et l'auditoire tenant {Léfi*laiion, art. 6). » Le mot aurtoitt indique l'impCTtance

clame immédiatement, mais « sauf à demander Tavis des plus habiles magistrats pour juger s*il serait convenable, dans certains cas, de mettre quelques restrictions à cette disposition. » Argenteuil (art. 49) comprend qu'elle s'applique seulement après le règlement du procès'. Fleury- Mérogis (Code anminel) Tentend en ce sens « que toute instruction de procédure criminelle et audition de tétnoins soit faite devant l'accusé. » Après avoir dit : « Les procédures criminelles ne seront plus secrètes, » le tiers de Toulon (Législation, art. 7) ajoute : « Mais, pour éviter le désordre et la confusion qui pouiTaient distraire le magistrat, le cabinet des instructions ne sera ouvert qu'au seul défenseur. » Le cahier de Chevreuse contient les observations suivantes (Jitsticey art. 4): « L'instiniction publique ou par jurés, si désirable et si désirée en France, ne paraît pas encore applicable à ses mœurs, parceque les témoins, qui sont souvent exposés par Tins- Iruction secrète, seraient encore dans le cas de l'être plus par l'instruction publique, soit de la part des accusés, soit de la part de leurs familles, qu'un préjugé cruel rend intéressées à empêcher la preuve du crime ; il serait à craindre que cette méthode ne produisit en France un effet contraire à celui que l'on se propose, jusqu'à ce

^ « On appelle règlement à l'extraordinaire le jugement qui ordonne que les témoins seront récolés et confrontés, parce que cVst ■seulement depuis ce jugement que commence la procédure extraordinaire, c*est-à-dire criminelle {Souveau commentaire , sur le tit« XV, art. 1). »

que la [L'gcnL'ialion ait produit ses cffels sur les mœurs ; prévenir la majeure partie des crimes enfantés par le l)Gsoin el affaiblir la source de ceux causés par les passions. » Il n'admet la publicité {Provisoirement, art. 1) que pour les înteri-ogaloires, rapports el jugements dans toutes juridictious et cours souveraines. — « En matière criminelle, l'audition secrète des témoins parait malheureusement nécessaire, » dit le tiers de Vannes (art, 5(i). Le tiers de Saint-Sauveur-Ie-Vicomle rejette absolumeut la publicité, parce qu'elle rendrait les procèB intermimibles et ruineux.

Communicalion det charges à l'accusé.

L'un des griefs principaux que l'on fait valoir contre l'instruction criminelle telle qu'elle est organisée, c'est qu'elle tient l'accusé dans l'ignorance au sujet de ce qu'il

moments 'de procédure est-il nécessaire vis-à-vis de l'accusé, » pour faciliter la recherche de la vérité. Mais quel abus ne fait-on pas de ce secret? Pendant combien de temps ne le prolonge-t-on pas? L'accusateur a le champ libre, il peut tout employer, même « les manœuvres les plus criminelles, » tandis que l'accusé est réduit à l'impuissance.

A défaut de la publicité complète, qui mettrait Taccusé au courant de tout, mais en y mettant tout le monde avec lui, la communication de la procédure l'mstruira de ce qu'il aura besoin de connaître ; c'est ce qu'on demande généralement. Les trois ordres de Langres ne se résigneraient à organiser un système de défense destiné à balancer les inconvénients du secret que si ce vœu n'était pas écouté : « Pourquoi, après l'interrogatoire et la confrontation, refuse-t-on de lui donner communication des charges ? craint-on qu'un examen réfléchi ne lui fournisse des réponses plus solides que celles qu'a pu lui suggérer ce premier aperçu? » La noblesse et le tiers du Calaisis (Lois criminelles) souhaitent « que,afln de procurer à l'innocence toutes les ressources pour se défendre, les charges soient communiquées à l'accusé, i (Cf. Com^ munauté des mmires-liôteliers de Bordeaux^ 9«).

On ne veut pas sacrifier l'intérêt de l'accusation, qui est celui de la société elle-même. La communication ne doit être faite qu'après l'interrogatoire et la confrontation, suivant les trois ordres de Langres, après le premier interrogatoire, dit le tiers de la prévôté d'Agi-

tnont (art. 9), « après Tinterrogatoire subi sur informalion et décret, » dit celui de Glermont-Ferrand (loi «, art. 2; cf. Forcalquier, Tiers, Légiêlaîion).

Nous nous occuperons dans un chapitre spécial d'un autre droit réclamé pour l'accusé, celui d'avoir un défenseur.

Déci'ets.

Les actes spéciaux de la procédure criminelle n'attirent pas moins que les principes généraux l'attentiun de ceux qui rédigent les cahiers.

On prend des précautions paiiiculières en ce qui concerne les décrets: « Le décret est un jugement préparatoire, qui se rend sur le vu des charges et information, et sur les conclusions de la partie publique*. > Le tiers d'Evreux (art. 77) exige qu'un décret ne puisse être prononcé que par trois juges. Si plusieurs officiers n'ont pas été réunis pour le décerner, il devra être confirmé par trois gradués dans les vingt-quatre heures (Meaux, TierSy ch. II, art. 5). Dans les villes il faudra trois juges, dans les campagnes le juge sera assisté de deux per^ sonnes choisies (Agénois, Nobl.), Le tiers de Digne veut encore plus de garanties pour les décrets de prise ée corps : « Deux juges au moins ou assesseurs prendront

* Mnyarl de Vouglans, f partie, liv. I, lit. Vf, ch. 1, § 6, n. i.

l'information et deux autres verront la procédure, Texamineront, décréteront et exprimeront, dans le décret, leurs motifs (art. 72) . »

En matière criminelle, il y avait trois décrets ; décret d'assigné pour être ouï, décret d'ajournement personnel| qui différaient l'un de l'autre sur plusieurs points, no* tamment en ce que le second entraînait seul l'interdiction de l'officier contre lequel il était rendu ', et en ce que le défaut du décrété avait pour conséquence la conver* sion du décret d'assigné pour être ouï en décret d'ajournement personnel, celle de ce dernier en décret de prise de corps, enfin le décret de prise de corps. Le tiers de Chartres (art. 152) propose de supprimer le décret d'ajournement; celui de Bombes de faire disparaître l'interdiction qui en est la conséquence. La communauté de Mirabeau {Procédure criminelle) modifie tout le système: € Qu'il ne puisse être décerné le décret de prise de corps que pour les délits emportant peines afDictive, de décret d'assigné pour être ouï que pour les délits emportant peine humiliante, et un simple décret proposera un jugement pour les délits important peine pécuniaire, ou

• « Ce qui est certain, c'est que d'un avis presque général snr cette affaire, U (le doc de la Force) a été décrété d'ajouroement personnel: ce qui Tinterdit des fonctions et honneurs de duc et pair, a (Barbier, 1. 1, p. 112, février 1721). Le curé de SamUEtlenn©du-Mont, décrété de prise de corps, était « sans difficulté interdit et saspcndn de tontes fonctions, et il ne pouvait ni confesser, ni prêcher, ni dire la messe, ni officier dans la paroisse pendant la quinzaine de Pâques. • (Id., t. V, p. 188, mars 1752^.

Héh réparai ion s, sans que les décrets puissent élre convertis faule d'y obéir. — Que, dans la huitaine d'un décret lie prise de corps ou d'ajournement décerné, les juges soient tenus d'appeler douze jurés pris dans l'ordre de l'accusé pour décider s'il y a lieu au décret, et, dans le cas de négligence, que l'accusé ne puisse être emprisonné, ou qu'il soit élargi, ou qu'il ne soit point suspendu de ses fonctions publiques, à peine par les juges d'être pris à partie pour les dommages-intérêts de i'arciisé. »

Scrutent de t'accuse.

Les caliiers s'accordent pour demander la suppression du serment de dire la vérité, imposé i l'accusé au début de son interrogatoire par t'ordonnance de 1670, tit . XIV, art. 7. 11 était depuis longtemps déclaré ridicule, illusoire, cruel, absurde ' ; il n'aboutissait qu'iï une profana-

mettant les accusés dans ralteraative cruelle de se condamner eux-mêmes ou d'être parjures. » (Clermont- Ferrand, Clergé ^ art. 15; cf. td., Tiers^ LoiSy art. 2; Auxerre, Clergé^ 47<»; Briey, Tiers^ />i«fniction«, 20» ; Bourbonnais, Clergé, Sect. II, art. 2; Chartres, Nobl.^ art. 20, et Tiers^ art. 155, etc.). Le clergé se préoccupe, comme les autres ordres, du droit naturel, de la défense naturelle. Au serment le tiers d'Orléans substitue la simple interpellation de dire la vérité (art. 115).

Interrogatoire de Vaccusé^ dépositions des tënioins.

Nous avons vu plus haut combien les cahiers sepréoocupent et des interrogatoires auxquels sont soumis les accusés et des dépositions que font les témoins; mais il ne s'agit pas seulement de savoir si le public et un public plus ou moins nombreux assistera aux uns et aux autres et qui sera chargé d'y présider. Il y a d'autres points où doit se porter l'attention d'un législateur qui tient à ce que la justice soit éclairée.

Le tiers de Ploermel demande (art. 36) qu'il soit dressé un procès-verbal de tous les interrogatoires. La rédaction de ce procès-verbal, comme de celui auquel donne lieu l'audition des témoins, n'est pas sans oiTrir des difficultés et le cahier de Langres n'est pas le seul qui les ëignale: c C'est un grand abus, dit le tiers d'Amiens ({.

cit.)y que le juge dMnstruction tourne, réduise et modifie à son gré les réponses des accusés et les dépositions les témoins ; il arrive souvent que le sens en est altéré, n serait convenable que les interrogatoires et les infor* mations fussent faits en forme de dialogues avec le juge, les témoins et accusés, et que les réponses de ceux-d fussent dictées par eux aux greffiers*. »

On doit assurer la sincérité des dépositions, mais il ne suffit pas c que les faux témoins subissent la peine qu'aurait supportée l'accusé, si la déposition eût été vraie (Mirabeau, Procédure criminelle}^ » il ne faut pas cpie la crainte de subir le faux témoignage empêche de revenir sur un mensonge *, et le tiers de Saintes n'est pas le seul qui réclame « la liberté pour les témoins de se rétracter à la confrontation, sans danger d'encourir la deine du faux, à moins que la rétractation ne soit firau*

• M"** de Staftl nous a conservé )e soHTenir d'ime presiîoo exercée sur un détenu qui faisait des aveux dans une afTaire d'étal. Le marquis de Pompadour, compromis dans les intrigues de la du* chesse du Maine, rédigea « une ooofessIoD générale ; » maii « fl avait écrit que, lorsqu'il traitait de Taffaire présente avec M">« la duchesse du Maine, elle rompait la conversation dés que M. le due du Maine paraissait. M. le garde des sceaox, blessé de ee qui ten* dait à justifier ce prince, dit à M. de Pompadour que ce n*étaii point Tapologie du duc du Maine qu'on lui demandait^ et qu*il fallait rayer cet article. H le raya et ne fit poiut sentir à M. d*Ar> gensoB que c'était prévariqner dons son ministère de ne pas not^ voir également ce qui était à charge et à décharge (p. 145 et 146). • Servan attaque i un art dangereux, dont il a souvent entendu vanter Tutllité; c'est celui d'égarer l'accusé par des interrogation» captieuses, même par des suppositions fansses, et d'employer enfia l'artifice et le mensonge à découvrir la vérité {Discours^ p. 51). »

duieusef Administration de la ju^stice^ quant à présent), j» L'accusé doit pouvoir ou produire des témoins à décharge (Auch, Tiers^ l. cit,)^ ou se défendre contre les témoins à charge. Qu'il puisse les interpeller « avant quo ces derniers soient mis en péril, s'ils varient dans leurs dépositions, » dit le clergé d'Evreux (Justice)^ sous l'em^ pire d'une préoccupation semblable à celle du tiers de Saintes. Si l'on accueille la demande du bailliage de Nancy [Objets généraux^ 14<», 5/, « les noms et surnoms des témoins seront donnés à l'accusé huit jours avant la confrontation, t^ La ville de Nantes désire qu'il lui soit permis de les reprocher « dans tous les cas et jusqu'au jugement définitif (art. 54). » Le tiers de Bassigny/L ctt./

' Voltaire 8e plaignait de ce que les témoins n'avaient pas la faculté de se dédire [Prix de la Juitice, XXII). Sous Tempire de Tord, de 1539, lora de la confrontation, « les témoins notaient point en danger a*il8 $e rétra^daient:— Le témoin n^est point tenu par soa recollement et confrontation de persister en sa déposition rédigée par écrit en Tinformation, et peut impunément varier et nier sa déposition, imberi, III, clLli3, n« 12 ; cependant il se demande, n. li, si le témoin qui a signé sa déposition peut encore varier impunément » (M. Lsmein, p. 146 et note 2). L'ordonnance de 1670 vint an contraire, comme dit le même auteur (p. 236), « rendre inutile tout débat à la confrontation, » en portant la peine du faux témoignage contre tout témoin qui varierait après le rècolement (Ut. XV, art 11).

H te produisait quelquefois des rétractations, si dangereuses qu'elles fussent pour celui à qui elles étaient arrachées : « A la confrontatifm du dernier témoin, qui étoit le peintre, le sieur Roi s'est tfo^nfé •mial «ta dît au témoin : Malheureux, que t'ai-je fait pour me faire rompre ? Cela a touché le peintre, qui a répondu : Comment! rompre I mais je ne croyois pas que cela dût aller si loin I » et la subornation se découvrit (Barbier, t VI, p. iS4)«

espère faciliter la recherclie de la vérité, en rendant la confrontation publique.

C'est avant tout à ceux qui recueillent les dépositions à tâcher de faire apparaître la vérité; aussi le tiers de Paris hors-les-murs (Sect. IV, quant aiix lois crtmtnelles) tient-il à ce que les juges aient < la faculté d'interpeller les témoins sur les circonstances de la plainte et de leurs dépositions. »

Des faits justificatifs

La liberté ne manquait pas moins que les lumières h l'accusé dans la direction de sa défense. 11 ne lui étaitpas permis de présenter à tout moment, dès le début du procès, les moyens qui pouvaient le faire mettre hors de cause. D'après l'ordonnance de 4670, tit. XXVIII, art. 1, il fallait que l'instruction fût terminée pour qu'il fût admisà proposer ses faits justificatifs et à les prouver. Ce mol s'appliquait h « tous les faits qui peuvent servir à prouver la fausseté de l'accusation intentée contre celui qui est poursuivi criminellement, ou à justifier son innocence^ ou à rendre son crime excusable *. »

D'Aguesseau, étant avocat, avait soutenu qu'il fallait faire une distinction parmi les faits justificatifs, que notamment l'existence d'un homme prétendu assassiné ne

• Jou8»e, Partie HT, Liv. I, lit. 11, cb. I, n» 6.

rentrait pas dans la classe de ceux dont dont la preuve ne pût être admise au commencement môme de Tinstruc tion : « Tombera-t-on dans l'étrange absurdité d'informer sérieusement de la mort d'un homme qui demande luimême à prouver sa vie? » n y a deux espèces de faits justificatifs ; les uns éteignent la preuve du ci ime, les autres justifient seulement l'accusé. C'est à ces derniers qu'on doit restreindre l'application de l'ordonnance : « Ces motifs (de l'ordonnance) ne sont que l'importance du secret et de la promptitude dans l'instruction des procès criminels... Quelle apparence d'appliquer ces mêmes raisons aux faits par lesquels un accusé attaque le corps du crime et sape les fondements de l'accusation? » C'est le sens naturel des mots qui permet de distinguer là où la loi dans son texte même ne distingue pas. On ne saurait confondre les cas où le crime est prouvé et ceux où il ne l'est pas. Quand le moyen justificatif ne tend qu'à l'absolution d'un accusé, il est inutile d'en ordonner la preuve avant l'instniction achevée; elle pourrait être onéreuse à l'accusé ; à quoi bon des frais, si ensuite il est établi que le crime lui-même n'a pas eu lieu? c Mais si, dans l'incertitude et dans le doute de la vérité du crime, on propose un fait qui puisse la confirmer ou la détruire, aîors ce fait ne paroit plus devoir être considéré comme un simple fait justificatif; c'est un fait ou préalable ou essentiel à l'instruction. » Le juge devrait même le vérifier d'ofQce *.

* 51* plaidoyer, t. IV, p. 3»0, 431, 438-444.

ID

l.a ilisliiicliùii jji-éseittée par il' A gués se au était passée iluns la jurispi-udence '. Mais elle ne suffisait vraiment ni. 111 Ijiiiiseiis ni h l'éqifitt^ ; il y avait encore pour l'accusé tii'n lies iiiconvi^nients à ne pouvoir prouver en tout otat (le cause bs faits A raison liesquela il devait ttre renvoyé absous. L'instruction se i>rolongeant, il était poanîIjIc qui; les témoins h ilécharge s'absentassent, vinssent S muuiii'. C'était un praticien, Jousse, qui,s'autorisant rie rniiiiiion émise' dès le seizit'me siècle par 'Ayrault, voulait ijue l'on n'attendit pas lelenucde l'instruction, quand elle devait être longue ', Boucher d'Argis ' fait ressortir avec force l'injustice que la rf^gle présente en cllc-niénie; l'accusé « subit toute la rigueur d'une instruction criminelle.., demeurant des années entières privé de sa liberté, » sans pouvoir défendre son honneur* suspendu » par des procédures qu'un ennemi puissant multiplie il son gré ; ses témoins s'éloignent ou meurent. En matière civile, l'homme dont les meubles sont saisis in-

cile sur leur admission, et il vaut mieux consentir h une procédure inutile que d'avoir à se reprocher trop de sévérité envers un accusé. »

Voilà les plaintes, voilà les demandes qui se retrouvent dans les cahiers. Les trois ordres de Langres {l. cit,) font voir que, devant le juge d'instruction, l'accusé n'a aucun moyen de se défendre, quand il devrait les avoir tous : « Dans ce moment, le premier et le plus essentiel de sa défense, on lui enlève le droit naturel de prouver les faits qui le justifient; c'est lorsque la prévention qu'il est coupable est déjà formée et peut-être irrémédiable que le juge peut examiner s'il est innocent : c'est lorsque ses preuves pourront avoir dépéri qu'on sera libre de les vérifier; » au juge est laissé enfin le choix des faits justificatifs : « Pourquoi rejetle-t-on la preuve de l'innocence à la fin de tout le procès? pourquoi la laisse-t-on à l'arbitrage du juge? Il semble qu'on redoute de la trouver. »

Une première réforme consistera donc à faire examiner à tout moment les moyens de défense présentés par l'accusé (cf. Auch, Tiers^ Points jm^èalahles^ art. 26; Barsur-Seine, iVofeZ., 2»; Chartres, TierSy art. 153; Dourdan, Nohl.j Justice \ Evreux, Clergé y Justice \ Vannes, Tiers ^ art. 52); quelques cahiers disent: « Aussitôt le premier interrogatoire (Saintes, Tiers^ Administration de lajustice^ quant à présent \ cf. Glermont-Ferrand, TierSy LoiSy art. 2.). » Parmi les faits en question, il y en a un qu'on signale quelquefois d'une manière particulière: « Autoriser, dit la noblesse de Lille (art. 37), tous les juges quelcon-

conques h constater la folie des accusés et à prononcer sur icelle. » Quant à la preuve des faits, elle aura lieu par titres ou par enquêtes, » dit le tiers de Saintes (l, cit); celui d'Orléans (art. 444) veut « que délai compétent soit accordé pour les établir, auquel cas les témoins seront assignés à la requête du procureur du Roi, si l'accusé est dans la pauvreté.» Une seconde réforme consiste à étendre le droit de l'accusé, en supprimant le pouvoir qu'avait le juge d'admettre ou de rejeter dès le premier abord les faits indiqués par celui-ci.

Moniioires

(( Moniioires se dit des lettres qu'on obtient du juge ecclésiastique, qu'on fait afficher et publier au prône, lesquelles enjoignent sous peine d'excommunication aux fidèles qui ont quelque connoissance sur les faits y contenus de le venir déposer *. »

La rédaction des monitoires pouvait causer un véritable scandale, quand ces actes, faits pour être lus à l'église par un prêtre, contenaient l'exposé trop brutal de ceilaines circonstances *. Un autre abus consistait à faire publier les

* Perrière, Introd,, Monitoire,

* Cort'espondance €idminittrative sous le règne de Louis XIV, t. II. Le chancelier de Pontcliarluin à La Garde, procureur-général au parlement d'Aix, 6 juil. 1709; p. 443.

luonitoires, saiis en avoir besoin, quand la preuve pouvait être obtenue autrement *: « Il faut avouer, disait Voltaire *, que,s'il y aquelques casoù un monitoire estnécessaire,ily en a beaucoup d'autres où il est très dangereux. :» L'usage avait cependant des défenseurs : « A Rome et dans la plus grande partie de l'Italie, on ne se sert point de monitoire dans les affaires criminelles, par la crainte que le juge ecclésiastique qui les accorderoit ne tombe dans l'irrégularité, en concourant à la mort des coupables. C'est l'objet d'une constitution de Pie V, qui détermine que les monitoires ne pourront être d'aucun usage que pour l'intérêt civil des parties, et défend, en conséquence, sous peine d'excommunication, à ceux à qui on remet les révélations de s'en servir à un autre usage. Cette pratique moderne entraîne sans doute de grands inconvénients, en servant à entretenir les crimes, et elle est d'autant plus extraordinaire qu'elle est contraire aux textes mêmes du droit canonique '. »

C'est en général du clergé que viennent les plaintes relatives à l'abus des monitoires ; c'est lui qui est las d'un rôle souvent indigne de lui ; c'est lui qui craint de voir compromettre les intérêts sacrés dont il a la gai*de.

Il faut « réprimer les abus qui se sont glissés dans la

' M., Le même aa parlement de Rennes, 17 Jain 1707; p. 450 et

* Belation de la mort du chevalier de la Barre,

* Dictionnaire de Jurieprudenee, par M. Prost de Royer, Abuêf n« 39.

demande et obtention des inoniioires, qui ont avili les censures ecclésiastiques et en ont évervé la force (Auch, Clergé) ». Le clergé du Boulonnois [Monitoires) dit : c Les rois prédécesseurs de S. M., en autorisant les juges et les magistrats à permettre aux parties de se retirer pardevant les supérieurs ecclésiastiques pour les obtenir, n'ont point eu intention qu'ils accordassent ces permissions pour des délits légers et de peu de conséquence; aux termes de l'ordonnance d'Orléans, une semblable permission ne peut être accordée que pour des crimes graves et scandales publics; cependant il arrive tous les jours que les juges inférieurs et subalternes autorisent la voie extraordinaire des monitoires pour chose de nulle importance, et, ce qui est pis encore, ils prétendent que le ministère du juge d'église devient alors forcé. et nécessaire, comme si le glaive de l'excommunication ne reposait dans la main des premiers pasteurs que pour frapper arbitrairement, en exécution de la sentence d'un juge de village. » Les monitoires sont employés à propos de faits très-nombreux qui n'ont pas d'importance, d'où le mépris des peines canoniques chez le plus grand nombre et le trouble inutilement jeté dans les consciences les plus délicates; le moindre juge laïque se croit en droit de les imposer aux autorités ecclésiastiques ; voilà les deux griefs que l'on retrouve dans tous les cahiers du clergé (Blois, Clergé, tit, I, art. 41 ; Châteauneuf-en-Thimerais, Monitoires ; Calais, 'Clergé, Discipline; Clermont-Ferrand, C/ery^, art. 12;

Dax, Clergéy art. 27 ; Haute-Marche, Clei'gé^ art. 20 ; Pont- FEvôque, paroisse de Saint-Vaast, qui signale un moniitoire délivré pour délit de chasse ; Toulouse, Clet^é^ !•* pairie, Sect. 1^®, JuHdiction ecclésiastique^ !<»).

Il y avait longtemps que des plaintes du même genre retentissaient dans les assemblées périodiques du clergé <ie France. Le clergé du Boulonnois {L cit,) les rappelle, en appuyant sur celles qui avaient été formées tout récemment, à rassemblée de 1775. Le clergé de Dax évoque les mêmes souvenirs [L cit.); comme le premier réclame Tordonnance d'Orléans à la main, le second fait valoir redit d'avril 1695, art. 26. Le clergé du pays de Soûle (art. 15) dit que le principe avait été posé « en conformité de ce qui avait été décidé dans le concile de Trente '. » L'usage l'avait emporté sur les règles canoniques comme sur les ordonnances royales, et il avait résisté aux réclamations réitérées du clergé.

On ne demande pas cependant que les monitoires .soient supprimés, excepté le clergé de Blois (l. cit.) ; encore se rabat-il immédiatement sur le vœu général : c ou du moins qu'on ne le conserve que pour les grands crimes, et que, dans tous les cas, il soit à la prudence des ofiiciaUx de les refuser ou de les accorder. » Telle est la double restriction que demande le clergé, reconnaissant que « la société est infiniment intéressée à conserver toute la force de ce dernier res-

• V. en eflet Seas. XXV, Décret, re format. , cap. III.

■e, Clcrrjé, Jl^~

sort d'une obligalion religieuse (Bigorre, Clergé, ecct., 2»), » que « le mutuel appui des deux [ttiisMinces est juste (Clermont-Ferrand, Clergé, art, 13), »

Il faudra donc restreindre l'usage des inonitoircs, U» uns disent, aux crimes e qui mériteraient peine corjM^ relie ou Infamante (Autan, Tiers, art. 37), » les aulre*. aux crimes graves ou les plus graves (Paya de Soûle, Clen/é, l. cit. ; Verdun, Clergé, l. cit. ; Artois. Cîc'ryif, art. 43). On spécifie presque toujours; le clergé d'Aucb (/. cit.) indique <t les crimes contre l'Etal et la personne sacrée du Roi ; > les crimes d'état sont ordinairement compris dan:', une énumération où figurent presque tou> jours les meurtres, souvent les vols, au moins les v<ds considérables, les sacrilèges, les incendies (Bigorre, Clergé, l. cit.; Boulonnois, Clergé, l. dt.; Castres, Clergé; Chateauneuf-en-Thiinerais, (. cit. ; Agénois, Clergé, g 8, art. 3 ; Paris intra-mttros, Clr.rgi', 1" partie, art. 33", Puy-en-Velay, Clergé, Afonitoires;ï{i\ière-\'eràiin, Clergé,

cîaux : « En laissant toujours à l'offlcial la liberté de refuser, sans qu'il puisse être pris à partie (Boulonnois, Clergéy L cit, ; cf. Agénois, Clergé, L cit. ; Paris intra-muros, Clergé, L cit. ; Ponthieu, Clergé, art. 37; Pays de Soûle, Clergé, l. cit.) » — « Que les officiauxne soient pas tenus, sous peine de la saisie de leur temporel, d'en accorder qu'autant qu'il leur constera aussi de l'insufBsance des moyens ordinaires (Dax, Clergé, l. cit.):»

C'est spécialement contre les juges subalternes que certains cahiers prennent des précautions : « Qu'aucuns juges inférieurs aux bailliages ou sénéchaussées ne puissent faire cette réquisition, mais qu'ils soient tenus d'en référer aux lieutenants-généraux ou criminels dudit bailliage, lesquels appelleront six personnes, savoir : trois magistrats du siège et trois ecclésiastiques, soit curés de ville, soit constitués en dignité (Bigorre, Clei'gé, l. cit.). » Le clergé de Verdun (l. cit.) ne donne à l'official le droit de refuser le monitoire sans être pris à partte qu'à rencontre des tribunaux inférieurs, non des tribunaux souverains.

Une condition importante est exprimée par le clergé de Dax (l. cit.) : « Que les juges ne puissent permettre la demande d'aucun monitoire que dans le cas où il leur •sera évident que les voies ordinaires de droit ont été inutilement employées. >

Extradition .

Nous avons vu Textradition réclamée contre les ministres qu'on s'attend toujours à trouver chargés de crimes épouvantables. Elle est quelquefois demandée, non sous Tempire d'une crainte instinctive ou d'une méfiance traditionnelle, mais dans l'intérêt bien compris du droit criminel . Le tiers-ctat d*Elbeuf désire (art. 50) des conventions faites avec les puissances étrangères, « pour que les Français prévenus de crimes soient arrêtés partout et remis dans les mains des juges compétents du crime dont ils sont prévenus. » La subdélégation deGonesse souhaite lart. 12) que la France s'entende « avec les puissances voismes pour se livrer réciproquement tous les transfuges criminels. )> L'idée enfm est mCuie et devient un système dans le cahier des trois ordres de Langres. Il y a des malfaiteurs si redoutables « que toute nation policée doit les rejeter; leur punition intéresse l'humanité entière, et les souverains sont convenus de leur refuser tout asile. Cette justice, qui appartient au droit général des nations,doit, par toutes sortes déraisons, être maintenue; mais son exercice ne peut pas être confié aux tril)unaux ordinaires, qui ignorent les traités sur lesquels elle est étabhe; elle exige d'ailleurs des formes sommaires qui ne laissent point aux coupables le temps

de se soustraire aux poursuites ; mais enfin toute détention exige des formes... » Il faudra ordonner « que le tribunal ne puisse prononcer un emprisonnement pour ce motif que sur la demande motivée et signée du ministre de la puissance qui réclamera et que, immédiatement après sa détention, le coupable soit transféré sur la frontière et remis aux mains qui doivent en disposer (Lettres de cachet], >