L. 9, D., Quib, modis. Théophile, loc. cit

vils, et prendre son point d'appui dans le droit naturel et des gens. Le Préteur fut ici, connue presque toujours, le moteur de ces ingénieuses et utiles innovations. Le gage et l'hypothèque lui sont aussi redevables que les autres contrats dont nous avons exposé les principes dans nos précédents commentaires.

16. Avant de mettre fin à ces aperçus jetés sur le droit romain, nous avons une observation à faire à l'égard du pignus. Le pignus fait le sujet de titres nombreux dans le Digeste et le Gode Justinien : De pignoratitiâ actione; Depignorib. et hypotliecis ; Qui potior. in pignore, etc. , etc. Très souvent le mot pignus y est pris dans un sens large et comme terme générique employé pour désigner lalo sensu (1) les sûretés réelles données au créancier : sûretés mobilières ou foncières , gage en meubles ou en terres , antichrèse (2) ou hypothèque. Rien n'est plus fréquent que de trouver dans le langage des jurisconsultes romains ces expressions, pignori dare prœdium, pour rendre l'idée d'une hypothèque (3). Mais quand les jurisconsultes romains recherchent les variétés qui distinguent les contrats de sû-

(1) Saumaise , p. 492.

(2) Marcianus, 1. 33, D., De pigner, act,

(3) Marcianus, 1. 42, D., Qui potior.

Papin.,eJ. 2, D., De pign. et hyp.

reté reposant sur la chose, ils se servent de locutions plus précises. C'est à l'aide de leurs textes que nous avons montré ci -dessus les différences tranchées qui existent entre la fiducie , le pignus proprement dit , et l' hypothèque. 11 paraît même, d'après une observation de Caius, que quelques jurisconsultes anciens, recherchant avec une diligence minutieuse la précision dans les choses, avaient donné au mot pignus une signification aussi étroite qu'elle est étendue dans les compilations de Tribonicn; car ils pensaient que pignus, venant de pu g nus , ne s'appliquait, dans l'exactitude du mot', qu'au gage mobilier : Undè eliam videri potcst verum esse qucd quidam pillant, pignus propriè rci mobilis consittui(l). Je suis très porté à ne pas mépriser cette conjecture, et à croire que lorsque la propriété foncière était enlacée dans les liens du domaine quiritaire, et que des esprits superstitieux croyaient à la nécessité de la mancipation pour l'aliéner, je suis très porté à croire, dis-je, que ce ne fut qu'à l'égard des meubles que le pignus eut quelque efficacité juridique (2). Mais lorsque la fiducie eut perdu son crédit, lorsque l'hypothèque eut été acceptée , lorsque l'anti-

(1)L. 238, D., Deverb. slgnif.

(/) Cujas est aussi de cet avis sur la loi 238, D., De zcrb. signif.

art. '2071, 2072. 21

chrèse eut pris place dans le droit, alors le mot pignus acquit une plus grande extension ; il devint un terme générique , et Marcianus put dire avec raison que pignus et hypoilieca ne différaient que par le son (1).

17. Le gage se rencontre chez toutes les nations dont le crédit a atteint un certain degré de développement. Les lois de Moïse le montrent chez les Juifs (2); elle cherchent à lui enlever les rigueurs par lesquelles l'âpreté des créanciers en exagère trop souvent les effets. On ne prendra pas pour gage, dit le législateur des Hébreux, la meule qui écrase le blé; car celui qui l'offre engage sa propre vie (3). N'entrez pas dans la maison du débiteur pour en emporter quelque gage; mais attendez dehors que le débiteur vous apporte lui-même ce qui doit faire votre sûreté (4). Si le débiteur est pauvre, que le gage qu'il vous a donné ne passe pas la nuit chez vous. Rendez-le-lui avant le coucher du soleil , afin que, dormant dans son vêtement, il vous bénisse (5).

(1) L. 5, § 1, D., De pignorib.

(2j Deut., 24.

(3) Id.y 24, § 6.

(4) /</., § 10 et 11. Infrà} n° 46.

(5) Id.y § 12 et 13.